軟件產(chǎn)品是否適用進口產(chǎn)品管理辦法
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發(fā)布日期：2014年07月02日
日前，某國外軟件公司A有意開拓中國市場，準(zhǔn)備在中國境內(nèi)成立全資子公司。在子公司籌備期間，其委托國內(nèi)代理公司B來參與國內(nèi)政府采購項目。奇怪的是，同樣是不允許進口產(chǎn)品投標(biāo)的項目，有些省市允許B公司以A公司軟件產(chǎn)品投標(biāo)，有些省市則不允許。
一些省市政府采購監(jiān)管部門認為，《政府采購進口產(chǎn)品管理辦法》第三條規(guī)定，本辦法所稱進口產(chǎn)品是指通過中國海關(guān)報關(guān)驗放進入中國境內(nèi)且產(chǎn)自關(guān)境外的產(chǎn)品。軟件產(chǎn)品不經(jīng)由海關(guān)入境（有時可以直接從網(wǎng)上下載），可以不適用《辦法》。另一些省市政府采購監(jiān)管部門則認為：雖然軟件產(chǎn)品本身不一定經(jīng)海關(guān)入境，但是A公司的產(chǎn)品依然是進口產(chǎn)品，應(yīng)該按照《辦法》進行審核。
那么像A公司這樣的軟件產(chǎn)品，到底是否適用《辦法》？一旦A公司的中國 全資子公司成立，上述爭議是否就沒有了呢？
是否從海關(guān)入境不影響進口產(chǎn)品定性
采訪中，很多省市財政部門的工作人員表示，軟件不符合《辦法》對進口產(chǎn)品的描述，而這些省市在采購國外軟件時均未按照進口產(chǎn)品來執(zhí)行。某代理機構(gòu)工程師告訴記者，海關(guān)實際上也管軟件，但是目前在實際操作中，軟件是否算進口產(chǎn)品是有爭議的。在該工程師所在的代理機構(gòu)，代理軟件采購項目，一般不執(zhí)行《辦法》。
然而南開大學(xué)法學(xué)院教授何紅鋒表示，上述觀點在邏輯上是說不通的。國外軟件公司在國外研發(fā)的軟件產(chǎn)品，進入到中國市場，就應(yīng)該算進口產(chǎn)品?！半S著科技的發(fā)展，現(xiàn)在，商品的載體也多樣化了，不能單純憑產(chǎn)品實體是否經(jīng)海關(guān)入境來界定其是否為進口產(chǎn)品?！焙渭t鋒說。中央財經(jīng)大學(xué)政府管理學(xué)院教授徐煥東也認為，軟件產(chǎn)品的價值在于它的運行程序，而不在于它的載體形式。如果它最主要的價值部分是在國外研發(fā)的，就應(yīng)該算是進口產(chǎn)品?！凹词乖趪鴥?nèi)，將這個程序拷貝到光盤上銷售，那也不算核心技術(shù)的研發(fā)生產(chǎn)。所以國外軟件公司在境外研發(fā)生產(chǎn)的軟件，不管通過何種方式入境，依然還是姓‘洋’。”徐煥東認為，如果采購人要采購這樣的軟件，原則上必須執(zhí)行《辦法》。
軟件產(chǎn)品不一定通過海關(guān)入境的特性，是否使其采購活動難于監(jiān)管呢？一位政府采購監(jiān)管部門工作人員告訴記者，通常，財政部門會針對采購人報來的進口產(chǎn)品采購需求進行審核，而不會主動去檢查其他采購需求是否涉及進口產(chǎn)品，但是對此還有后續(xù)審計和社會監(jiān)督。
子公司經(jīng)營范圍須與國內(nèi)同等軟件生產(chǎn)商一致
那么一旦A公司在中國境內(nèi)的全資子公司成立，其產(chǎn)品就可以參與中國政府采購，而不適用《辦法》了嗎？
在此問題上，記者采訪的大多數(shù)專家學(xué)者均一致表示，全資子公司在華注冊、在華納稅，就是境內(nèi)企業(yè)，所以其產(chǎn)品可以按照國產(chǎn)產(chǎn)品的要求來參加政府采購。
但是徐煥東對此提出異議：很多境外企業(yè)的在華子公司是銷售公司，其主要的研發(fā)和生產(chǎn)還是在境外，這樣的產(chǎn)品依然不能按國內(nèi)產(chǎn)品來對待。重光律師事務(wù)所律師廖曉陽對此觀點表示贊同：在境內(nèi)設(shè)立子公司后其產(chǎn)品如何歸類，主要還得看生產(chǎn)線在哪里，對于軟件這種產(chǎn)品來說，就要看其主要的生產(chǎn)研發(fā)在哪里。只要不在境內(nèi)，就應(yīng)該算是進口產(chǎn)品。
同時，廖曉陽建議，境外企業(yè)在華設(shè)立子公司后，如果其產(chǎn)品以國產(chǎn)產(chǎn)品來參加政府采購，應(yīng)該明確很多條件，比如其產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)屬于哪個國家、其子公司的經(jīng)營范圍包括哪些。通常，子公司的經(jīng)營范圍須與國內(nèi)同等軟件生產(chǎn)商一樣，包含研發(fā)、生成、銷售等。如果經(jīng)營范圍只有銷售，是不行的。
政府采購一線操作者則建議，國家有關(guān)部門盡快完善相關(guān)法律法規(guī)，如對軟件產(chǎn)品的定義、國貨產(chǎn)品定義等，以指導(dǎo)實踐操作。（邢曉丹）
來源：中國政府采購新聞網(wǎng)
