履約驗收出了問題，怎么辦
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發(fā)布日期：2014年10月23日
近期，因?qū)β募s驗收環(huán)節(jié)疏于把關(guān)，某地曾發(fā)生學(xué)校采購殘次課桌椅的事件。事件一出，政府采購再次被推向風(fēng)口浪尖。事實上，履約驗收一直是政采工作的難點。那么，對于在此環(huán)節(jié)出現(xiàn)的質(zhì)量、轉(zhuǎn)包等問題該如何處理，筆者結(jié)合具體案例進(jìn)行了梳理和分析。
中標(biāo)人申請終止合同
案例：在某實驗室設(shè)備采購項目中，采購人于招標(biāo)結(jié)束后與中標(biāo)人簽訂了合同，并按合同約定向中標(biāo)人支付了30％的預(yù)付款。然而在設(shè)備供貨及安裝環(huán)節(jié)，由于自身原因無法履約，中標(biāo)人提出了終止合同的請求。對于采購人來說，目前工作量已完成40%，如果重新組織采購，時間上來不及。那么此時，采購人可否讓第二中標(biāo)候選人作為中標(biāo)人繼續(xù)履行合同？
分析：本案中，采購人已與中標(biāo)人簽訂合同，屬于合同履行階段出現(xiàn)的問題，適用《合同法》，采購人可以根據(jù)合同約定，要求中標(biāo)人承擔(dān)違約責(zé)任。
雖然《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第60條規(guī)定，中標(biāo)供應(yīng)商因不可抗力或者自身原因不能履行政府采購合同的，采購人可以與排位在中標(biāo)供應(yīng)商之后第一位的中標(biāo)候選供應(yīng)商簽訂政府采購合同，以此類推。但此條規(guī)定只適用于在未簽訂政府采購合同之前放棄中標(biāo)的情形。
那么，本案中，中標(biāo)人在合同履約階段因自身原因無法履行剩余合同，導(dǎo)致合同終止的，采取什么方案最佳？筆者認(rèn)為，可以針對剩余的工作量重新招標(biāo)。如采購人時間緊迫，建議采購人向財政部門申請更改采購方式，采用競爭性談判等方式實施采購。
貨物質(zhì)量與合同不符
案例：某機關(guān)單位制服采購項目，預(yù)算金額1500萬元，共分為4個包。招標(biāo)結(jié)束后，采購人與4家中標(biāo)供應(yīng)商簽訂了采購合同。根據(jù)合同約定，中標(biāo)供應(yīng)商如期向采購人提供了貨物，然而由于工作疏忽，采購人在驗收環(huán)節(jié)并沒有發(fā)現(xiàn)其中兩家供應(yīng)商未按合同約定履約。后經(jīng)他人舉報及監(jiān)管部門核實，才發(fā)現(xiàn)上述兩家供應(yīng)商提供的服裝存在明顯質(zhì)量問題，與合同約定條件不符。此時，該怎么辦？
分析：《政府采購法》第41條規(guī)定，采購人或者由其委托的采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)組織對供應(yīng)商履約的驗收。大型或者復(fù)雜的政府采購項目，應(yīng)當(dāng)邀請國家認(rèn)可的質(zhì)量檢測機構(gòu)參加驗收工作。由此可見，驗收工作可以由代理機構(gòu)進(jìn)行，也可以由采購人進(jìn)行。而實踐中，采購人自行組織驗收（包括邀請專家參與驗收）已成為一種常態(tài)。
事實上，在履約環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題并非個案，有些政府采購項目甚至根本沒有驗收主體和驗收環(huán)節(jié)，而由于驗收工作專業(yè)性較強，因此一直是政府采購工作的一個難點。對此，筆者建議采購人高度重視該項工作，在履約驗收環(huán)節(jié)明確責(zé)任人，如發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物與合同不符，必須查明不符的原因，并根據(jù)具體情形，采取諸如拒絕支付價款，并及時通知代理機構(gòu)和監(jiān)管部門，或要求供應(yīng)商承擔(dān)經(jīng)濟損失等補救措施。
對于本案中的情形，可退還服裝要求供應(yīng)商重做，而由此給采購人帶來的損失，應(yīng)由這兩家供應(yīng)商承擔(dān)。
采購人與中標(biāo)人發(fā)生分歧
案例：在某藝術(shù)館的空調(diào)采購項目中，因采購人滿意的供應(yīng)商落標(biāo)，采購人遲遲不愿意出具驗收報告。采購人認(rèn)為中標(biāo)供應(yīng)商未按合同要求提供空調(diào)設(shè)備，供應(yīng)商則認(rèn)為已按合同要求提供空調(diào)，是采購人“雞蛋里挑骨頭”，故意刁難。為此，采購人與供應(yīng)商爭執(zhí)不下，采購人拒不驗收，招標(biāo)結(jié)束后一年多供應(yīng)商仍未拿到貨款。
分析：因采購人與中標(biāo)供應(yīng)商出現(xiàn)分歧，采購人拒不驗收，實踐中，這種情形十分常見。筆者認(rèn)為，合同是項目執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)，驗收工作必須以合同為依據(jù)。如果對于產(chǎn)生分歧的事項，合同中并沒有相關(guān)約定，采購人和供應(yīng)商應(yīng)查找招標(biāo)文件和投標(biāo)文件的相關(guān)規(guī)定，并依據(jù)其中的規(guī)定來解決分歧。
那么，合同簽訂后，采購人與供應(yīng)商在履行過程中發(fā)生爭議，對于這類爭議，監(jiān)管部門是否有權(quán)進(jìn)行監(jiān)管和處理？對此，《政府采購法》中尚沒有明確規(guī)定，而由于政府采購合同為民事合同，此類案件適用《合同法》。依據(jù)《合同法》規(guī)定，此類爭議嚴(yán)格來說，屬于在政府采購合同履行過程中發(fā)生的民事糾紛，并非行政爭議，因此監(jiān)管部門無處理權(quán)，更無行政處罰權(quán)。
而鑒于采購人和供應(yīng)商已產(chǎn)生了分歧，筆者認(rèn)為除了合同約定的仲裁或其他司法途徑外，還可以按以下辦法進(jìn)行處理：集采機構(gòu)參與協(xié)調(diào)，同時邀請一定數(shù)量的并經(jīng)雙方認(rèn)可、且未參加評審的專家組成驗收小組（或邀請獨立的第三方），依據(jù)招投標(biāo)文件和已簽訂的政府采購合同對該項目進(jìn)行驗收，并按照合同約定分清責(zé)任，驗收費用由有過錯的一方承擔(dān)。
中標(biāo)人擅自分包
案例：某工程類采購項目招標(biāo)結(jié)束后，采購人與中標(biāo)人簽訂了合同，但履約期間，中標(biāo)人將部分工程分包出去，這種情況如何處理？
分析：本案的關(guān)鍵問題在于分包出去的工程是否屬于主體和關(guān)鍵工程？《合同法》規(guī)定，如當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，但前提條件是，不得違反法律法規(guī)和社會公共利益，否則視為無效的民事行為。
而《招標(biāo)投標(biāo)法》第48條規(guī)定，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目，也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。因此，如果中標(biāo)人將部分主體和關(guān)鍵工程分包出去，違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》。
同時，《招標(biāo)投標(biāo)法》第30條規(guī)定，投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件載明的項目實際情況，擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進(jìn)行分包的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明。因此，筆者認(rèn)為，首先，中標(biāo)項目不能轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包，但可以分包。分包不允許將主體部分和關(guān)鍵部分分包；其次，要分包的需在投標(biāo)文件中注明，并經(jīng)采購人同意。
建立全方位的驗收機制勢在必行
過去，我國的政府采購重招標(biāo)過程，輕履約驗收，而近年來，在結(jié)果導(dǎo)向型改革的背景下，履約驗收環(huán)節(jié)的重要性日益突出。
但是，我國政府采購法律體系尚未建立起嚴(yán)格的履約驗收管理制度，對于驗收主體、驗收標(biāo)準(zhǔn)、驗收程序及驗收爭議的處理等，相關(guān)法規(guī)中也沒有明確說明。這種情況下，如何強化履約驗收管理？
第一，采購人應(yīng)明確履約驗收環(huán)節(jié)的責(zé)任人，驗收人員必須具備專業(yè)知識，以及較高的政治素養(yǎng)和責(zé)任心。第二，建立客觀、透明的政府采購履約驗收制度，引入第三方參與驗收，促進(jìn)履約驗收環(huán)節(jié)的公平、公正。如可邀請供應(yīng)商，尤其是提出質(zhì)疑、投訴的供應(yīng)商參與驗收。第三，各方當(dāng)事人應(yīng)齊抓共管，形成監(jiān)管合力。在發(fā)現(xiàn)問題時及時向代理機構(gòu)和監(jiān)管部門反映。審計、監(jiān)察部門要加強對履約驗收行為的監(jiān)督。第四，建立后評估機制，并加強對供應(yīng)商的誠信考核，將履約過程納入供應(yīng)商誠信考核的范圍。（作者：馬正紅 單位：上海市政府采購中心）
來源：中國政府采購報
