采購人不得確定全部談判供應(yīng)商
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發(fā)布日期：2014年11月11日
案例回放
2014年5月，某政府部門委托一社會代理機(jī)構(gòu)對其房屋修繕工程進(jìn)行采購。該項目預(yù)算金額32萬元，未達(dá)到公開招標(biāo)限額標(biāo)準(zhǔn)，但列入了集中采購目錄，且超過了集中采購目錄最低限額標(biāo)準(zhǔn)。該社會代理機(jī)構(gòu)采用競爭性談判方式進(jìn)行采購。
5月6日，社會代理機(jī)構(gòu)向采購人確定的甲、乙、丙三家公司發(fā)出談判文件，供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止時間為5月9日。5月8日，社會代理機(jī)構(gòu)因采購人擴(kuò)大房屋修繕面積，增加5萬元預(yù)算，向供應(yīng)商發(fā)出修改談判文件，供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止時間不變。談判小組由采購人熟悉業(yè)務(wù)的1名代表和社會代理機(jī)構(gòu)兩名專業(yè)技術(shù)人員組成，這兩名專業(yè)技術(shù)人員均為政府采購評審專家。技術(shù)談判結(jié)束后，甲、乙、丙三家公司的響應(yīng)文件均被評定為合格，在最后一輪報價中，甲公司和乙公司報價相同且最低。談判小組以大公司能保證項目質(zhì)量為由推薦注冊資本金較高的甲公司為第一成交候選人，乙公司和丙公司分別為第二、第三成交候選人。
采購人依據(jù)評審報告確定甲公司為成交供應(yīng)商。之后，乙公司提出質(zhì)疑：社會代理機(jī)構(gòu)確定甲公司為成交供應(yīng)商違反了相關(guān)規(guī)定。社會代理機(jī)構(gòu)接到質(zhì)疑后，答復(fù)：雖然兩家公司報價相同，但為了確保項目質(zhì)量，采購人確定注冊資本金較高的甲公司為成交供應(yīng)商符合規(guī)定。乙公司不滿意答復(fù)，遂向監(jiān)管部門提起投訴。監(jiān)管部門認(rèn)定該項目未依照法定程序進(jìn)行采購，責(zé)令采購人依法重新采購。
問題一 該項目委托社會代理機(jī)構(gòu)操作是否合規(guī)？
專家點評：該項目雖然未達(dá)到公開招標(biāo)限額標(biāo)準(zhǔn)，但列入了集中采購目錄，且超過了集中采購目錄最低限額標(biāo)準(zhǔn)，采購人應(yīng)當(dāng)按照《政府采購法》等規(guī)定委托集中采購機(jī)構(gòu)代理采購。該政府部門將項目委托給社會代理機(jī)構(gòu)采購違反了有關(guān)規(guī)定。
問題二 談判小組組成是否符合規(guī)定？
專家點評：《政府采購法》對談判小組的組成有明確規(guī)定，即談判小組由采購人的代表和有關(guān)專家共三人以上的單數(shù)組成，其中專家的人數(shù)不得少于成員總數(shù)的三分之二?！墩少徳u審專家管理辦法》對專家的使用進(jìn)行了明確，抽取使用專家時，原則上由采購人或采購代理機(jī)構(gòu)的經(jīng)辦人在政府采購監(jiān)督部門的監(jiān)督下隨機(jī)抽取。上述規(guī)定雖未明確采購代理機(jī)構(gòu)人員不得參與評審，但從表述的實質(zhì)性內(nèi)容以及政府采購的原則來講，采購代理機(jī)構(gòu)人員應(yīng)當(dāng)回避，不管其是不是政府采購評審專家，均不應(yīng)參加談判。
《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》（財政部令第74號，以下簡稱"74號令"）對采購代理機(jī)構(gòu)人員是否可以參加談判小組進(jìn)行了明確規(guī)定，即"采購代理機(jī)構(gòu)人員不得參加本機(jī)構(gòu)代理的采購項目的評審"。該規(guī)定與《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第四十五條有關(guān)規(guī)定保持了一致。本項目談判小組由1名采購人代表和兩名采購代理機(jī)構(gòu)人員組成，明顯不符合規(guī)定。在實際操作中，對于競爭性談判、詢價、單一來源采購等非招標(biāo)采購項目，有的采購代理機(jī)構(gòu)簡化采購程序，甚至有不組建談判小組、詢價小組或者單一來源采購人員的情況，直接由采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)確定成交候選人，嚴(yán)重違反了相關(guān)規(guī)定。
問題三 對發(fā)出的談判文件進(jìn)行修改，是否需要推遲提交首次響應(yīng)文件截止時間？
專家點評：談判文件發(fā)出后，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)需要對其進(jìn)行澄清或修改，如果澄清或者修改的內(nèi)容可能影響響應(yīng)談判文件編制的，應(yīng)當(dāng)按照74號令第二十九規(guī)定順延提交首次響應(yīng)文件截止時間。
該項目擴(kuò)大了房屋修繕面積，修改談判文件涉及項目工程量變更，對響應(yīng)文件的編制造成了影響，修改談判文件發(fā)出時，應(yīng)同時推遲提交首次響應(yīng)文件截止時間，即從修改談判文件發(fā)出之日至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止時間，應(yīng)當(dāng)不少于3個工作日。
問題四 采購人是否可以確定全部談判供應(yīng)商？
專家點評：在74號令實施前，談判供應(yīng)商名單是由談判小組確定的?！墩少彿ā返谌藯l規(guī)定，談判小組從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商名單中確定不少于三家的供應(yīng)商參加談判，并向其提供談判文件。根據(jù)這一規(guī)定，采購人可以委派代表作為談判小組成員，參與談判供應(yīng)商名單的確定。
2月1日，74號令施行后，確定談判供應(yīng)商名單的方式有三種：一是采購人、采購代理機(jī)構(gòu)通過發(fā)布公告的方式公開邀請；二是從省級以上財政部門建立的供應(yīng)商庫中隨機(jī)抽?。蝗遣少徣撕驮u審專家分別書面推薦的方式進(jìn)行邀請。采取采購人和評審專家書面推薦方式選擇供應(yīng)商的，采購人推薦供應(yīng)商的比例不得高于推薦供應(yīng)商總數(shù)的50%。
該政府采購項目是在74號令施行后組織實施的，由采購人直接確定三家談判供應(yīng)商，顯然不符合規(guī)定。如果采取上述第三種方式只邀請三家供應(yīng)商參與談判，采購人只能推薦一名，另外兩名應(yīng)由評審專家推薦，即由依法成立的談判小組中的評審專家成員進(jìn)行推薦。
實際上，按照第三種方式確定談判供應(yīng)商名單，在實際操作中不好執(zhí)行，因為考慮到保密的需要，談判小組成員尤其是評審專家往往是通過隨機(jī)抽取的方式確定，在談判時才知道具體名單。因此，在74號令施行后，很多地方采取第一種方式公開邀請談判供應(yīng)商，既符合規(guī)定又能規(guī)避一些"暗箱操作"的行為。當(dāng)然，如果采購時間緊急，通過第二種方式直接從供應(yīng)商庫中抽取談判供應(yīng)商，向其發(fā)出談判文件，是符合規(guī)定也是非常便捷的。
問題五 以注冊資本金高低確定成交人是否符合規(guī)定？
專家點評：《政府采購法》第九條規(guī)定，政府采購應(yīng)當(dāng)有助于促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展。這一規(guī)定從法律上明確了采購人不得歧視或者排斥中小企業(yè)進(jìn)入政府采購市場?！墩少彺龠M(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》第三條對此有了更為具體的規(guī)定，即"任何單位和個人不得阻撓和限制中小企業(yè)自由進(jìn)入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場，政府采購活動不得以注冊資本金、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等供應(yīng)商的規(guī)模條件對中小企業(yè)實行差別待遇或者歧視待遇。"
談判小組以大公司能保證項目質(zhì)量為由推薦注冊資本較高的甲公司為第一成交候選人以及采購人確定其為成交供應(yīng)商均違反了上述規(guī)定。乙公司不滿答復(fù)進(jìn)而提起投訴，也是出于自身維權(quán)需要，采購人、社會代理機(jī)構(gòu)應(yīng)理性看待。監(jiān)管部門責(zé)令采購人依法重新采購，符合《政府采購法》和74號令有關(guān)規(guī)定。
在競爭性談判過程中，談判供應(yīng)商最后報價相同這一問題不難解決。根據(jù)《政府采購法》和74號令有關(guān)規(guī)定，可以在談判文件中進(jìn)行約定。
第一種方式：對于最后報價相同的，在符合采購需求的前提下，質(zhì)量和服務(wù)較優(yōu)者排名優(yōu)先。具體到本工程項目來說，可以對談判供應(yīng)商的施工組織設(shè)計或技術(shù)方案、質(zhì)量保證措施等進(jìn)行評審打分，最后報價相同時，確定施工組織設(shè)計或技術(shù)方案、質(zhì)量保證措施等得分高者為第一成交候選人。
第二種方式：如果談判供應(yīng)商在談判文件約定的最后一輪報價相同，進(jìn)行重新報價，直至最后報價只有一名談判供應(yīng)商為止。當(dāng)然，要考慮防止談判供應(yīng)商為了成交而低于成本競爭，以致影響項目質(zhì)量。其實，也可以在談判文件中規(guī)定報價須保留兩位小數(shù)，則可大大降低報價相同的概率。
法規(guī)鏈接
《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》
第七條 競爭性談判小組或者詢價小組由采購人代表和評審專家共3人以上單數(shù)組成，其中評審專家人數(shù)不得少于競爭性談判小組或者詢價小組成員總數(shù)的2/3。采購人不得以評審專家身份參加本部門或本單位采購項目的評審。采購代理機(jī)構(gòu)人員不得參加本機(jī)構(gòu)代理的采購項目的評審。
達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的貨物或者服務(wù)采購項目，或者達(dá)到招標(biāo)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的政府采購工程，競爭性談判小組或者詢價小組應(yīng)當(dāng)由5人以上單數(shù)組成。
采用競爭性談判、詢價方式采購的政府采購項目，評審專家應(yīng)當(dāng)從政府采購評審專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中隨機(jī)抽取。技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)的競爭性談判采購項目，通過隨機(jī)方式難以確定合適的評審專家的，經(jīng)主管預(yù)算單位同意，可以自行選定評審專家。技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)的競爭性談判采購項目，評審專家中應(yīng)當(dāng)包含1名法律專家。
第十二條 采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過發(fā)布公告、從省級以上財政部門建立的供應(yīng)商庫中隨機(jī)抽取或者采購人和評審專家分別書面推薦的方式邀請不少于3家符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商參與競爭性談判或者詢價采購活動。
符合政府采購法第二十二條第一款規(guī)定條件的供應(yīng)商可以在采購活動開始前加入供應(yīng)商庫。財政部門不得對供應(yīng)商申請入庫收取任何費用，不得利用供應(yīng)商庫進(jìn)行地區(qū)和行業(yè)封鎖。
采取采購人和評審專家書面推薦方式選擇供應(yīng)商的，采購人和評審專家應(yīng)當(dāng)各自出具書面推薦意見。采購人推薦供應(yīng)商的比例不得高于推薦供應(yīng)商總數(shù)的50%。（劉允中）
來源：政府采購信息報
