經(jīng)招投標(biāo)程序發(fā)包的工程讓利承諾無效
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發(fā)布日期：2014年11月13日
案例
2008年2月，A公司投資建設(shè)的某工程項目經(jīng)過公開招標(biāo)程序，確定B建筑公司為中標(biāo)人，中標(biāo)金額為3130萬元。2008年3月8日，A公司與B建筑公司按照招標(biāo)文件及投標(biāo)文件的約定簽訂了工程施工合同。同年3月29日，B建筑公司向A公司出具了一份《讓利承諾書》，承諾對該工程項目在工程結(jié)算總價基礎(chǔ)上下浮10%。2009年9月20日，A公司向B建筑公司發(fā)出《工程結(jié)算審核報告》，其中審定工程總造價為4200萬元，按雙方達成的讓利承諾下浮10%后的結(jié)算金額為3780萬元。A公司據(jù)此向B建筑公司付清了剩余工程款項。2009年11月27日，雙方對工程價款的結(jié)算發(fā)生糾紛，B建筑公司向法院提出要求確認(rèn)《讓利承諾書》為無效。
分析
這是一起典型的招標(biāo)人與中標(biāo)人對中標(biāo)合同進行實質(zhì)性變更而引發(fā)的糾紛。在實踐中，建設(shè)單位作為強勢市場主體一方，往往會在確定中標(biāo)人后的合同談判階段要求施工單位作出一定的讓利。施工單位出于確保合作機會以及與建設(shè)單位建立長久合作等考慮，一般會選擇接受建設(shè)單位的談判條件，作出單方讓利承諾或與建設(shè)單位簽訂相關(guān)補充協(xié)議（如本案B建筑公司）。但是，前述做法均為我國現(xiàn)行招標(biāo)投標(biāo)法律所禁止的。
我國《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條明確規(guī)定，“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》出臺后，對何為“合同實質(zhì)性內(nèi)容”也作了例舉式說明，例如合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等，均應(yīng)與招標(biāo)文件和投標(biāo)文件內(nèi)容一致。前述規(guī)定屬于法律法規(guī)在招投標(biāo)領(lǐng)域的強制性規(guī)定。與此同時，根據(jù)《合同法》規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同為無效合同。
在本案中，中標(biāo)人B建筑公司的讓利行為無疑是對工程價款的變更，構(gòu)成對合同實質(zhì)性內(nèi)容的突破。對此，中標(biāo)人應(yīng)有權(quán)向法院主張該承諾無效，并要求按照原中標(biāo)合同約定履行。本案經(jīng)審理，法院最終支持了B建筑公司的主張，判決《讓利承諾書》為無效，雙方仍應(yīng)按照中標(biāo)合同約定的方式和價格進行工程價款的結(jié)算。
律師提示
招標(biāo)人與中標(biāo)人在按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件簽訂合同后，不應(yīng)再訂立任何背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議，否則，無論作為招標(biāo)人，還是中標(biāo)人，均可能要承擔(dān)以下后果：
首先，招標(biāo)人與中標(biāo)人背離中標(biāo)合同而達成的協(xié)議被判定為無效（法律不予保護），雙方“恢復(fù)”按照原中標(biāo)合同履行。
其次，招標(biāo)人和中標(biāo)人還可能因?qū)χ袠?biāo)合同的實質(zhì)性變更而受到行政監(jiān)督部門所作出的行政處罰，具體有“被責(zé)令改正、處中標(biāo)項目金額5‰以上10‰以下的罰款、對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分”等行政處罰。
當(dāng)然，在實踐中，還應(yīng)正確區(qū)分正常的合同變更和訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容其他協(xié)議的界限，不能將所有的合同變更都視為違法和歸于無效。
最后, 筆者援引最高人民法院民一庭對于中標(biāo)人與招標(biāo)人私下變更中標(biāo)合同行為的審判意見，作為對招標(biāo)人或中標(biāo)人的警示——“堅守中標(biāo)合同必須信守原則，是規(guī)范建筑市場，提高社會誠信的需要。為了規(guī)范建筑市場，重塑誠信，必須提升中標(biāo)合同效力，建立招標(biāo)投標(biāo)合同強制備案制度，任何與中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容相背離的形式，法律都將不予保護。”（作者：姜小潔 單位：陽光時代（北京）律師事務(wù)所）
來源：《招標(biāo)采購管理》
