遲到的投標(biāo)文件可以靈活處置
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發(fā)布日期：2014年12月30日
代理機(jī)構(gòu)可不可以接受遲到的投標(biāo)文件？答案也許并非是否定的。
事實(shí)上，公開招標(biāo)項目只有3家供應(yīng)商響應(yīng)，開標(biāo)時卻還有1家供應(yīng)商遲到的情形，在實(shí)踐中時有發(fā)生。對此，有些代理機(jī)構(gòu)的做法是：與按時提交投標(biāo)文件的供應(yīng)商進(jìn)行協(xié)商，在所有供應(yīng)商均同意接受遲到的投標(biāo)文件后，修改招標(biāo)文件的開標(biāo)時間，最后由供應(yīng)商簽字確認(rèn)，招標(biāo)活動繼續(xù)進(jìn)行。這種靈活處置的方式，筆者認(rèn)為是符合政府采購程序性法律法規(guī)的立法精神的。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第38條規(guī)定：開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時間的同一時間公開進(jìn)行；開標(biāo)地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為招標(biāo)文件中預(yù)先確定的地點(diǎn)。該法條的立法本意是保證投標(biāo)活動的嚴(yán)肅性及開標(biāo)與投標(biāo)時間、地點(diǎn)銜接的嚴(yán)密性，并在保護(hù)守時投標(biāo)人的正當(dāng)權(quán)益的同時，對不守規(guī)則的投標(biāo)行為給予懲戒。然而，實(shí)踐中，當(dāng)特殊情況發(fā)生時，對不守時供應(yīng)商作出懲戒，不僅可能使全體當(dāng)事人的利益受到損害，還可能使社會成本、采購效率和公共利益遭受損失。那么此時，是恪守法條，拒絕遲到的供應(yīng)商，還是遵循立法精神，靈活處置投標(biāo)文件，這對代理機(jī)構(gòu)來說是個考驗。
毋庸置疑，當(dāng)因投標(biāo)人遲到導(dǎo)致投標(biāo)人不足3家的情形發(fā)生時，相關(guān)單位并不能按規(guī)定允許該項目采用非招標(biāo)采購方式實(shí)施采購，因為開標(biāo)室外分明站著沮喪但愿意響應(yīng)招標(biāo)要求的供應(yīng)商。如果一定要認(rèn)定此項目供應(yīng)商不足3家，其結(jié)果是宣布該項目廢標(biāo)，重新組織招標(biāo)。無疑，這種做法有損各方當(dāng)事人的利益。
值得一提的是，當(dāng)執(zhí)行某一法條后導(dǎo)致全體當(dāng)事人利益受損，這種行為至少背離了一條法益原則：依照善法對一種行為實(shí)施懲戒時應(yīng)當(dāng)有對應(yīng)的受益者。因此，筆者更傾向于選擇后者，在協(xié)商一致后讓全體供應(yīng)商簽字確認(rèn)，其中簽字確認(rèn)是一種為了規(guī)避損失而讓渡權(quán)利的民事行為，適用“法無禁止即可為”這一原則。
至于是否可以現(xiàn)場修改招標(biāo)文件，變更開標(biāo)時間，很顯然，在上述特殊情形下，通過修改招標(biāo)文件來變更開標(biāo)時間是一項補(bǔ)救措施，它起到了如實(shí)記錄和完善程序的作用，不存在刻意隱瞞招標(biāo)信息的行為，且不會損害局外人的利益，其具有現(xiàn)實(shí)合理性。
也許有人會問：變更了開標(biāo)時間，招標(biāo)文件和招標(biāo)公告不就不一致了嗎？這種不一致難道不違法嗎？實(shí)際上，無論是《政府采購法》《招標(biāo)投標(biāo)法》，還是《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》，均未對此作出禁止性規(guī)定。
唯一也許存在沖突的法條是《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》的第28條：招標(biāo)采購單位可以視采購具體情況，延長投標(biāo)截止時間和開標(biāo)時間，但至少應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間三日前，將變更時間書面通知所有招標(biāo)文件收受人，并在財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體上發(fā)布變更公告。不過該法條的立法本意有兩點(diǎn)：一是授權(quán)，使招標(biāo)采購單位擁有按需延長投標(biāo)截止時間和開標(biāo)時間的權(quán)利；二是確保招標(biāo)采購單位按程序行使變更權(quán)利。同時，它的作用是保障所有招標(biāo)文件收受人的知情權(quán)，并給予其充足的時間參與投標(biāo)。而本質(zhì)上來講，現(xiàn)場變更開標(biāo)時間也是為了避免當(dāng)事人的利益受到損失，與上述條款的立法精神并不矛盾。且從適用性來講，現(xiàn)場變更開標(biāo)時間是所有當(dāng)事人的共同訴求，引用上述第28條的規(guī)定未必適合。并且值得注意的是，法條在表述時使用的詞是“可以”“應(yīng)當(dāng)”，并非“必須”，其法學(xué)含義為：要求這樣做但不設(shè)置對應(yīng)的法律責(zé)任。所以，對于是否可以現(xiàn)場修改招標(biāo)文件的非實(shí)質(zhì)性條款這一問題，即便存在爭議，但不必然帶來法定的違規(guī)責(zé)任。（作者：彭時明，單位：海南菲迪克招標(biāo)咨詢有限公司）
來源：中國政府采購報
