分公司、個體戶參加政采有了法律依據(jù)
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發(fā)布日期：2015年04月21日
自政府采購法實施以來，業(yè)界對于分公司、個體戶是否有資格參加政府采購爭議不斷。政府采購法實施條例第十七條明確，參加政府采購的供應商可以是分公司、個體戶，為這一爭議畫上了句號。
《條例》第十七條規(guī)定，“參加政府采購活動的供應商應當具備政府采購法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供下列材料：（一）法人或者其他組織的營業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明……”從這一規(guī)定中可以發(fā)現(xiàn)：
第一，把法人和其他組織同時列為有資格參加政府采購活動的供應商。業(yè)界普遍認為政府采購法第二十二條第一款規(guī)定的“(一)具有獨立承擔民事責任的能力”把參加政府采購活動的供應商限制在具有法人資格的組織的范圍內(nèi)?！稐l例》第十七條將這一范圍擴大到法人或者其他組織，也就是說，沒有法人資格的其他組織也可以依據(jù)《條例》的規(guī)定合法參加政府采購活動?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》規(guī)定，民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（一）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個人獨資企業(yè)；（二）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)；（三）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；（四）依法成立的社會團體的分支機構(gòu)、代表機構(gòu)；（五）依法設立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機構(gòu)；（六）依法設立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機構(gòu)的分支機構(gòu)；（七）經(jīng)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)；（八）其他符合本條規(guī)定條件的組織。
第二，從《條例》規(guī)定的“營業(yè)執(zhí)照”看，《條例》明確了只要具有營業(yè)執(zhí)照等證明文件就可以參加政府采購活動，而不是必須要求具有“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照”，進一步明確了沒有法人資格的其他組織可以合法參加政府采購活動。實踐中，此類組織多為分公司和個體戶。
關(guān)于分公司、個體戶參加政府采購活動的供應商的資格，歷來的爭議不外乎兩種：一是嚴格依照政府采購法第二十二條第一款“(一)具有獨立承擔民事責任的能力”的規(guī)定，分公司、個體戶無資格參加政府采購活動。因為法律界認定的“具有獨立承擔民事責任的能力”就是指具有法人資格的組織，而分公司、個體戶顯然沒有“具有獨立承擔民事責任的能力”。二是政府采購法第二十一條規(guī)定，“供應商是指向采購人提供貨物、工程或者服務的法人、其他組織或者自然人”。分公司、個體戶就是此條規(guī)定中的其他組織，依照此條可以參加政府采購活動。此外，還有第三種聲音：政府采購法第二十一條規(guī)定的是廣義上的供應商，而第二十二條第一款規(guī)定的條件則是具體參加政府采購活動的供應商。即參加具體采購項目的供應商要符合第二十二條第一款規(guī)定的條件，而不參加的、符合第二十一條規(guī)定的也是政府采購供應商。其實，這種觀點依然支持“分公司、個體戶無資格參加政府采購活動”的看法。
以上爭議導致了采購實務操作中的混亂和其他問題：在某些行業(yè)、某些系統(tǒng)，其企業(yè)在全國只有一個法人（總公司），各地都是分公司等分支機構(gòu)，如電信業(yè)、金融業(yè)（銀行、保險、證券等），如果只有法人才能參加政府采購活動，那么這些企業(yè)很難做到，也不現(xiàn)實；某些行業(yè)已存在個體戶占據(jù)多數(shù)市場份額的情況，排除個體戶參加政府采購活動，將使某些采購項目無法進行充分競爭；某些地方允許分公司、個體戶參加政府采購活動，其他地方則不允許，引起了供應商的不滿甚至質(zhì)疑投訴。
對此，不少專家建議修改或進一步明確政府采購法第二十二條第一款的相關(guān)規(guī)定?！稐l例》回應了業(yè)界呼聲，第十七條規(guī)定，參加政府采購活動的供應商應當具備政府采購法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供營業(yè)執(zhí)照、自然人的身份證明等材料，解決了這一問題。
實踐中，分公司參加政府采購活動要注意以下方面：
1.分公司要具有法律行政法規(guī)規(guī)定的市場準入的“資格、資質(zhì)”（即法律法規(guī)規(guī)定需要行政許可或者行政審批才能經(jīng)營的，分公司必須具有相應的行政許可證或者批準證書），不得以總公司的“資格、資質(zhì)”作為分公司的“資格、資質(zhì)”參加政府采購。如銀行的分支機構(gòu)必須具有當?shù)劂y監(jiān)會（局）頒發(fā)的金融業(yè)許可證。
2.分公司的業(yè)績、信譽等必須是自己所有的，不得以總公司的業(yè)績、信譽代替。
3.履行合同所必需的設備和專業(yè)技術(shù)能力也必須是分公司所有的，不能用總公司的設備和專業(yè)技術(shù)能力代替。
4.總公司和分公司不得同時參加同一個合同項下的采購項目的采購活動。《條例》第十八條規(guī)定，單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動?？偣九c分公司就是存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動。
個體戶參加政府采購活動，要注意以下方面：
1.個體戶有自己字號（名稱）的，可以以營業(yè)執(zhí)照上登記的自己的字號參加政府采購活動，沒有自己的字號的以業(yè)主（公民）的名字參加政府采購活動。
2.應同時提交個體戶的營業(yè)執(zhí)照和業(yè)主個人的身份證明。
3.個體戶的負責人即為個體戶業(yè)主個人。（作者：沈德能，系廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問）
來源：中國政府采購報
