兩法條例在招投標程序上的差異
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發(fā)布日期：2015年04月21日
政府采購法實施條例已于今年3月1日起施行。至此，招標投標法和政府采購法都有了配套的行政法規(guī)，即招標投標法實施條例和政府采購法實施條例。這兩部條例為招標投標的具體操作提供了依據(jù)，實踐中，特別要注意分清兩種招投標程序的差異。
一、招標文件中是否應公開項目預算金額的不同
政府采購法實施條例第三十條規(guī)定，采購人或者采購代理機構應當在招標文件中公開采購項目預算金額。招標投標法實施條例中沒有規(guī)定公開預算金額，但是，該條例第二十七條第三款規(guī)定，招標人設有最高投標限價的，應當在招標文件中明確最高投標限價或者最高投標限價的計算方法。政府采購使用財政資金，必須進行預算管理，預算金額實際上就是采購人可以支付的最高的合同價格。因此，兩部條例中關于預算金額和最高限價的規(guī)定，其功能是相同的。
二、招標文件的提供或出售期限的區(qū)別
政府采購法實施條例第三十一條第一款規(guī)定，招標文件的提供期限自開始發(fā)出之日起不得少于5個工作日；招標投標法實施條例第十六條第一款規(guī)定，資格預審文件或者招標文件的發(fā)售期不得少于5日。兩部條例的規(guī)定存在工作日和自然日的差異。值得注意的是，在兩部條例中，緊跟上述規(guī)定的關于招標文件澄清或者修改的程序規(guī)定，在行文上完全相同；其中期限的規(guī)定均采用自然日。
三、有無資格預審程序的不同
招標投標法實施條例第十五條第二款規(guī)定，“招標人采用資格預審辦法對潛在投標人進行資格審查的，應當發(fā)布資格預審公告、編制資格預審文件?！贝送膺€有大量對資格預審具體操作程序的規(guī)定；而政府采購法實施條例中沒有資格預審的相關規(guī)定。造成這種差異的主要原因在于，招標投標法已經設置了資格預審制度，即該法第十八條“招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關資質證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標人進行資格審查”；而政府采購法中并未設置資格預審制度。
四、投標保證金規(guī)定的差別
兩部條例都以專條對投標保證金作了規(guī)定，部分內容相同，如投標保證金的上限均設置為預算價或估算價的2%；也有些規(guī)定存在差異。
（一）投標保證金提交的形式和支付方式不同。
首先，政府采購法實施條例禁止以現(xiàn)金形式提交投標保證金；而招標投標法實施條例允許以現(xiàn)金形式提交投標保證金。
其次，政府采購法實施條例明確規(guī)定，投標保證金的形式包括“支票、匯票、本票或者金融機構、擔保機構出具的保函等非現(xiàn)金形式”，而招標投標法實施條例明確提到的僅包括現(xiàn)金或支票形式，其他形式雖未提及，但也無禁止性規(guī)定。
最后，招標投標法實施條例要求境內投標單位以現(xiàn)金或支票形式提交的投標保證金應從其基本賬戶轉出，政府采購法實施條例無此規(guī)定。
（二）投標保證金有效期的規(guī)定不同。
招標投標法實施條例規(guī)定，投標保證金有效期應當與投標有效期一致；政府采購法實施條例無此規(guī)定。
（三）有關保證金退還的規(guī)定不同。
首先，退還時間不同。招標投標法實施條例規(guī)定，招標人最遲在書面合同簽訂后5日內退還保證金；政府采購法實施條例則根據(jù)受領主體的不同進行了區(qū)別對待，對于未中標供應商和中標供應商，應當分別在中標通知書發(fā)出之日起和采購合同簽訂之日起5個工作日內退還投標保證金。
其次，利息規(guī)定的不同。招標投標法實施條例規(guī)定，招標人應當退還保證金及銀行同期存款利息；而政府采購法實施條例僅要求退還投標保證金。
五、評標方法的規(guī)定存在差異
政府采購法實施條例第三十四條規(guī)定，政府采購招標評標方法分為最低評標價法和綜合評分法；招標投標法實施條例沿襲了招標投標法的規(guī)定，僅要求評標委員會按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法進行評標，沒有對評標方法作規(guī)定。
六、專家?guī)斓囊?guī)定不同
兩部條例分別設置了兩個專家?guī)欤阂粋€是由省以上人民政府財政部門根據(jù)財政部規(guī)定的專業(yè)分類標準組建的政府采購評審專家?guī)?；一個是由省級人民政府和國務院有關部門根據(jù)國務院發(fā)展改革部門會同國務院有關部門組建的綜合評標專家?guī)?。這兩個專家?guī)煸趯嵺`中不能簡單地合并為一個。
七、確定中標的期限不同
政府采購法實施條例第四十四條詳細規(guī)定了確定中標供應商的期限：“采購代理機構應當自評審結束后2個工作日內將評審報告送交采購人。采購人應當自收到評審報告之日起5個工作日內在評審報告的中標候選人中按順序確定中標供應商?！?
招標投標法實施條例無此規(guī)定，但另有中標候選人公示期的規(guī)定，即招標人應當自收到評標報告之日起3日內公示中標候選人，公示期不得少于3日。公示期為招標投標法實施條例的創(chuàng)新，但在招標投標法中找不到依據(jù)。政府采購法實施條例沒有公示期的規(guī)定，采購人或者采購代理機構應當在中標供應商確定2個工作日內發(fā)出中標通知書并公告中標結果。
八、中標人替補或重新招標的適用條件不同
政府采購法實施條例中僅規(guī)定“中標供應商拒絕與采購人簽訂合同的”一種情形下，采購人可以選擇候選中標供應商或者重新開展采購活動。而按照招標投標法實施條例的規(guī)定，招標人可以按照中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人或者重新招標的適用條件包括四種：排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金，或者被查實存在影響中標結果的違法行為等情形，不符合中標條件的。
此外，還應注意，由于政府采購法實施條例涉及其他采購方式的程序，不能像招標投標法實施條例一樣將筆墨集中在招投標程序上進行規(guī)定，《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》仍將是政府采購領域招標投標規(guī)則的重要依據(jù)。要完整地比較兩種招標投標程序的不同，必須將政府采購的行政法規(guī)與規(guī)章結合起來進行分析。（作者：朱中一，單位：蘇州大學王健法學院）
來源：中國政府采購報
