劃清工程采購法律適用的“楚河漢界”
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發(fā)布日期：2015年05月04日
在政府采購工程領(lǐng)域，政府采購法與招標(biāo)投標(biāo)法的關(guān)系問題一直是業(yè)內(nèi)關(guān)注和爭議的焦點(diǎn)。政府采購法實(shí)施條例明確了政府采購工程項(xiàng)目的法律適用及監(jiān)管分工，解決了采購實(shí)踐中的困惑。
招標(biāo)投標(biāo)法第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，適用本法。這就意味著，只要是在我國開展招標(biāo)活動(dòng)，均適用招標(biāo)投標(biāo)法。政府采購法第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行的政府采購適用本法；第四條規(guī)定，政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法；第六十四條規(guī)定，采購人必須按照本法規(guī)定的采購方式和采購程序進(jìn)行采購。這就意味著，以招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購，適用政府采購法；以招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購工程活動(dòng)，適用招標(biāo)投標(biāo)法。
那么，以招標(biāo)方式開展政府采購貨物和服務(wù)活動(dòng)，需同時(shí)適用政府采購法和招標(biāo)投標(biāo)法的，兩法規(guī)定不一致時(shí)如何處理？以招標(biāo)方式開展政府采購工程活動(dòng)，在適用招標(biāo)投標(biāo)法的同時(shí)，是否仍需適用政府采購法中關(guān)于政府采購的通用條款，以及關(guān)于政府采購工程活動(dòng)的專門條款？兩法規(guī)定不一致時(shí)如何處理？以非招標(biāo)方式開展政府采購活動(dòng)的，又應(yīng)適用哪一法律？財(cái)政部門與招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)管部門的監(jiān)管職責(zé)如何劃分？由于這些問題的存在，各地就政府采購工程項(xiàng)目引發(fā)的投訴案件究竟由哪一部門適用何種法律進(jìn)行處理爭論不休。
那么，兩法條例又是如何規(guī)定的？2012年2月1日起施行的招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例第四條規(guī)定，“國務(wù)院發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招標(biāo)投標(biāo)工作，對國家重大建設(shè)項(xiàng)目的工程招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督檢查。國務(wù)院工業(yè)和信息化、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、交通運(yùn)輸、鐵道、水利、商務(wù)等部門，按照規(guī)定的職責(zé)分工對有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督。財(cái)政部門依法對實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)的政府采購工程建設(shè)項(xiàng)目的預(yù)算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實(shí)施監(jiān)督。”第八十四條規(guī)定，“政府采購的法律、行政法規(guī)對政府采購貨物、服務(wù)的招標(biāo)投標(biāo)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！闭少彿▽?shí)施條例第七條規(guī)定，“政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，采用招標(biāo)方式采購的，適用《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例；采用其他方式采購的，適用政府采購法及本條例。政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府采購政策?！?
如此一來，根據(jù)政府采購法及政府采購法實(shí)施條例、招標(biāo)投標(biāo)法及招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例，可明確如下法律適用問題：以非招標(biāo)方式開展的政府采購貨物、服務(wù)及工程活動(dòng)，僅適用政府采購法及其實(shí)施條例，屬于財(cái)政部門監(jiān)管范圍；以招標(biāo)方式開展的政府采購貨物和服務(wù)活動(dòng)，適用政府采購法及其實(shí)施條例，屬于財(cái)政部門監(jiān)管范圍；以招標(biāo)方式開展的政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)的活動(dòng)，適用招標(biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例，由各部門按照同級政府規(guī)定的職責(zé)分工實(shí)施監(jiān)管，同時(shí)適用政府采購法及其實(shí)施條例關(guān)于預(yù)算執(zhí)行和政府采購政策的相關(guān)規(guī)定，由財(cái)政部門實(shí)施監(jiān)管。困擾各級政府財(cái)政部門及招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)管部門的法律適用問題、監(jiān)管分工問題就此得以解決。
此外，《條例》還明確了采購人、采購代理機(jī)構(gòu)及評審專家的分工與責(zé)任，強(qiáng)化了信息公開，解決了政府采購發(fā)展中的若干重要問題。各級財(cái)政部門及有關(guān)部門要盡快啟動(dòng)法規(guī)規(guī)章、規(guī)范性文件的修訂清理工作，修改政府采購法也應(yīng)提上日程。須指出的是，政府采購制度建設(shè)仍然任重道遠(yuǎn)，需要立法機(jī)關(guān)、監(jiān)管部門和各方當(dāng)事人繼續(xù)探索完善。（作者：孟慶亮 單位：北京觀韜律師事務(wù)所）
來源：中國政府采購報(bào)
