“禁賽”期限怎樣設(shè)更合理
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發(fā)布日期：2015年07月21日
■ 案情
2015年4月，A公司參加了甲市政府采購中心組織的人民醫(yī)院B超采購項目活動。經(jīng)評審，評標委員會一致確定A公司為第一候選中標供應(yīng)商。中標結(jié)果公示期間，落選的B公司提出質(zhì)疑，稱A公司于2013年1月12日在同一省乙市參與政府采購活動時，因提供虛假材料謀取中標被乙市財政部門處以6萬元罰款及禁止兩年內(nèi)參加政府采購活動的處罰。B公司認為，A公司在參與該采購活動前三年內(nèi)在經(jīng)營活動中存在重大違法記錄，不具備參與政府采購活動的資格。
然而面對質(zhì)疑，A公司辯解稱，乙市財政局作出的兩年“禁賽”處罰期限已過，其應(yīng)具備“參賽”資格。
■ 分析
筆者認為，A公司與B公司爭議的背后，折射出的是政府采購監(jiān)管部門在對供應(yīng)商違法違規(guī)行為作出“禁止參加政府采購活動”的行政處罰時，應(yīng)如何準確把握自由裁量權(quán)。
眾所周知，供應(yīng)商要參與政府采購活動，必須具備政府采購法第二十二條規(guī)定的政府采購供應(yīng)商資格條件。而政府采購法第二十二條第（一）到第（五）項規(guī)定是通用的最低資格要求，涉案項目爭議的焦點就是其中的第（五）項“參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄”規(guī)定。
今年國務(wù)院出臺的政府采購法實施條例（以下簡稱《條例》）第十七條明確了該項規(guī)定的證明方法，即供應(yīng)商自身提供“參加政府采購活動前3年內(nèi)在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄的書面聲明”?！稐l例》第十九條則進一步界定了“重大違法記錄”的內(nèi)涵，即“因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰”。
回到本案，根據(jù)行政處罰法第四十二條關(guān)于行政機關(guān)在作出較大數(shù)額罰款處罰決定之前，應(yīng)當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利之規(guī)定，以及該省《行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》第五條“較大數(shù)額罰款是指對公民處以1000元以上罰款，對法人或者其他組織處以５萬元以上罰款”之規(guī)定，A公司因提供虛假材料謀取中標，被處以6萬元的罰款，明顯屬于“較大數(shù)額罰款”。因此，A公司可被認定為在參與政府采購活動前三年內(nèi)存有“重大違法記錄”，不符合政府采購法第二十二條第（五）項規(guī)定的條件，按理不具備參與政府采購活動的資格。
然而，根據(jù)《條例》第十九條第二款“供應(yīng)商在參加政府采購活動前3年內(nèi)因違法經(jīng)營被禁止在一定期限內(nèi)參加政府采購活動，期限屆滿的，可以參加政府采購活動”之規(guī)定，A公司被乙市財政部門禁止兩年內(nèi)參加政府采購活動，從處罰決定生效至參與涉案項目兩年有余，禁止期限已屆滿，A公司似乎又應(yīng)恢復(fù)政府采購供應(yīng)商資格。
對此，筆者認為，A公司是否具備涉案項目政府采購供應(yīng)商資格，關(guān)鍵在于究竟是適用政府采購法第二十二條還是《條例》第十九條規(guī)定。根據(jù)立法法第八十八條“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章”之規(guī)定，政府采購法是法律，《條例》是行政法規(guī)，前者是后者的上位法，兩者發(fā)生沖突時，自然優(yōu)先適用法律規(guī)定。在本案中，應(yīng)認定A公司不符合政府采購法第二十二條第（五）項規(guī)定，不具備政府采購供應(yīng)商資格。
■ 思考
兩條規(guī)定之間真的就存在矛盾沖突而不可協(xié)調(diào)嗎？其實并非如此。根據(jù)政府采購法第七十七條規(guī)定，供應(yīng)商存在提供虛假材料謀取中標、成交等六種情形必將被處以列入不良行為記錄名單，在一到三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，以及采購金額千分之五至千分之十的罰款，嚴重的還有可能由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照和追究刑事責任。具體到實踐中，如果供應(yīng)商出現(xiàn)了政府采購法第七十七條規(guī)定的法定情形，政府采購監(jiān)管部門在作出列入不良行為記錄名單、禁止其參加政府采購活動的處罰時，禁止的具體期限還要結(jié)合對供應(yīng)商其他處罰的輕重程度而定。
筆者認為，如果對供應(yīng)商的罰款等其他處罰已經(jīng)達到《條例》第十九條規(guī)定的情形，屬于“重大違法記錄”的話，則禁止期限可以頂格處理為三年，反之情節(jié)較為輕微、其他并罰類型不屬于“重大違法記錄”的話，則可在一到三年之間自由裁量，這樣就能較好地協(xié)調(diào)政府采購法第二十二條和《條例》第十九條之間可能存在的矛盾和沖突，從而保證兩者的順利實施。（作者：譚俊 單位：廣東省韶關(guān)市財政局）
來源：中國政府采購報
