違規(guī)被禁后成立新公司參與政采怎么處理
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發(fā)布日期：2015年08月10日
案例回放 最近筆者聽說了這么一個(gè)案例：某采購代理機(jī)構(gòu)受采購人的委托，對(duì)一維修工程項(xiàng)目組織競(jìng)爭(zhēng)性談判采購，在報(bào)名截止時(shí)共有A、B、C、D四家公司報(bào)名參加談判。
令人遺憾的是，在競(jìng)爭(zhēng)性談判期間，只有A公司實(shí)質(zhì)性響應(yīng)了談判文件。B、C、D三家公司未實(shí)質(zhì)性響應(yīng)談判文件，談判活動(dòng)不得不終止。
在采購代理機(jī)構(gòu)重新組織的競(jìng)爭(zhēng)性談判采購中，D公司沒再報(bào)名參加談判，只有A、B、C三家公司再度參與。
在第二次組織談判期間，采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)，B公司和C公司的初次報(bào)價(jià)都比第一次參加談判時(shí)的初次報(bào)價(jià)高出近20萬元。發(fā)現(xiàn)異常后，采購代理機(jī)構(gòu)趕緊把情況反饋給當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門。當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，A、B、C三家公司在第一次競(jìng)爭(zhēng)性談判活動(dòng)開始前，就已經(jīng)惡意串通，擬由A公司中標(biāo)后給B、C兩家公司一定報(bào)酬。但到了談判現(xiàn)場(chǎng)，發(fā)現(xiàn)存在真正的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手D公司，便故意導(dǎo)致談判失敗。
在第二次競(jìng)爭(zhēng)性談判開始前，A、B、C三家公司商議后，由A公司聯(lián)系D公司，給予兩萬元的報(bào)酬，勸其不要再參加談判。D公司退出后，A、B、C三家公司商議一起哄抬報(bào)價(jià)，擬由A公司以高價(jià)中標(biāo)后，利益均沾。
當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門查清真相后，對(duì)A、B、C、D四家公司不僅予以了經(jīng)濟(jì)處罰，還將他們列入不良行為記錄名單，在三年內(nèi)禁止參加政府采購活動(dòng)。
讓采購代理機(jī)構(gòu)大跌眼鏡的是，沒過多久，A、B、C三家公司的法人重新成立新公司后，再次出現(xiàn)在了他們組織的政府采購項(xiàng)目的評(píng)標(biāo)現(xiàn)場(chǎng)。采購代理機(jī)構(gòu)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人看到他們雖然很生氣，可卻苦于找不到法律依據(jù)對(duì)他們進(jìn)行“排斥”。幸虧在這個(gè)招標(biāo)項(xiàng)目中，這三家公司并未中標(biāo)。
問題 上述案例反映出了怎樣的問題？如何讓“禁止”處罰真正落到實(shí)處？
點(diǎn)評(píng) 其實(shí)，像上述案例中的供應(yīng)商那樣被處罰后，搖身一變成為新公司法人再次參與原本已經(jīng)被禁的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的情況并不是一起兩起。從政府采購的法律法規(guī)中，也的確也找不到直接的法條對(duì)此進(jìn)行限制。那這是不是就意味著，只要法人“變身”，其所代表的公司就可以在政府采購市場(chǎng)中暢通無阻了呢？
業(yè)界專家表示，答案顯然是否定的。首先，這不符合《政府采購法》要求的誠實(shí)信用這一基本原則；其次，在法條沒有直接明確的情況下，采購代理機(jī)構(gòu)還可以通過招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，對(duì)不誠信行為說“不”，比如說在采購文件中規(guī)定“本著誠實(shí)信用的原則，參與本次采購活動(dòng)的供應(yīng)商，其法人所代表的公司在近三年內(nèi)沒有違法違規(guī)行為”。
當(dāng)然，也還有業(yè)界專家提出了更好的解決方案，即通過工商部門的規(guī)定來制約，禁止這樣的法人短期內(nèi)成立新的公司。據(jù)了解，目前有的地方的工商部門已經(jīng)規(guī)定，“凡進(jìn)入‘黑名單’的企業(yè)，其法人代表三年內(nèi)不得擔(dān)任新企業(yè)負(fù)責(zé)人”。隨著供應(yīng)商信用信息系統(tǒng)建設(shè)的不斷完善，各部門信用信息關(guān)聯(lián)互通、信息共享后，這樣的事情應(yīng)當(dāng)能夠得到杜絕，法人所代表的企業(yè)一旦違法違規(guī)，短期內(nèi)都不能再成立新公司了，怎么可能再通過“變身”，重新活躍在政府采購市場(chǎng)呢。因此，對(duì)供應(yīng)商的信用管理應(yīng)當(dāng)盡快完善，早日做到互聯(lián)互通，讓違規(guī)者真正受到應(yīng)有的處罰。
另外，政府采購監(jiān)管部門在細(xì)化政府采購的相關(guān)要求時(shí)，也可以對(duì)政府采購供應(yīng)商的法人代表提出相應(yīng)的要求，避免“問題”，法人變身也無用。（Y）
法規(guī)鏈接
《政府采購法》
第三條
政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開透明原則、公平競(jìng)爭(zhēng)原則、公正原則和誠實(shí)信用原則。
第二十一條 供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。
第二十二條 供應(yīng)商參加政府采購活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
?。ㄒ唬┚哂歇?dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；
（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；
?。ㄈ┚哂新男泻贤匦璧脑O(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；
?。ㄋ模┯幸婪ɡU納稅收和社會(huì)保障資金的良好記錄；
（五）參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒有重大違法記錄；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。
第七十七條 供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動(dòng)，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
（一）提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的；
?。ǘ┎扇〔徽?dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的；
?。ㄈ┡c采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機(jī)構(gòu)惡意串通的；
（四）向采購人、采購代理機(jī)構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的；
?。ㄎ澹┰谡袠?biāo)采購過程中與采購人進(jìn)行協(xié)商談判的；
（六）拒絕有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。
供應(yīng)商有前款第（一）至（五）項(xiàng)情形之一的，中標(biāo)、成交無效。
《政府采購法實(shí)施條例》
第七十四條 有下列情形之一的，屬于惡意串通，對(duì)供應(yīng)商依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責(zé)任，對(duì)采購人、采購代理機(jī)構(gòu)及其工作人員依照政府采購法第七十二條的規(guī)定追究法律責(zé)任：
?。ㄒ唬┕?yīng)商直接或者間接從采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；
?。ǘ┕?yīng)商按照采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)的授意撤換、修改投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；
?。ㄈ┕?yīng)商之間協(xié)商報(bào)價(jià)、技術(shù)方案等投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容；
?。ㄋ模儆谕患瘓F(tuán)、協(xié)會(huì)、商會(huì)等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動(dòng)；
?。ㄎ澹┕?yīng)商之間事先約定由某一特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交；
?。┕?yīng)商之間商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動(dòng)或者放棄中標(biāo)、成交；
?。ㄆ撸┕?yīng)商與采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)之間、供應(yīng)商相互之間，為謀求特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交或者排斥其他供應(yīng)商的其他串通行為。（作者：董瑩）
來源：政府采購信息報(bào)/網(wǎng)
