案例回放
2015年12月，某采購代理機構以公開招標方式組織一個會計服務項目采購。該項目共分成A、B、C三個合同包。經評審，A、B合同包流標，甲會計師事務所中標C合同包。隨后，代理機構重新組織A、B合同包采購，甲會計師事務所的分所乙中標B合同包。
中標結果公示后，參與投標的供應商對結果提出質疑，認為根據招標文件規(guī)定，每一個投標人只能獲得本項目一個合同包的中標資格，甲會計師事務所不能同時獲得B、C兩個合同包的中標資格。即使甲、乙認定為兩個獨立的投標主體，但甲曾在2013年被證監(jiān)會處以較大數(shù)額的罰款，按招標文件資格條款規(guī)定，投標人必須在近三年內沒有因審計業(yè)務違規(guī)受到行政處罰，甲會計師事務所也不具備投標人資格。
代理機構經向財政部門匯報后，組織法律專家對質疑涉及的法律問題進行審核。經審核，專家認為甲會計師事務所及其分所乙是合伙企業(yè)與分支機構的關系，在法理應屬同一投標人；證監(jiān)會對甲會計師事務所罰款120萬元，該行政處罰系“有較大數(shù)額罰款的處罰”，有被告知可申請聽證的行政處罰，應認定為重大違法記錄。據此，代理機構組織原B、C合同包評審委員會進行復核，評審委員會采納了法律專家分析的意見，認定本項目甲會計師事務所及乙分所的中標結果無效。該質疑處理后，有關供應商均未向財政部門提起投訴。
問題
1.企業(yè)分支機構的供應商資格如何認定？
2.供應商重大違法記錄中較大數(shù)額罰款如何認定方法？
3. 政府采購專業(yè)性問題可否組織專家論證？
專家點評
關于企業(yè)分支機構的供應商主體資格的認定?！吨腥A人民共和國政府采購法》第二十二條第一款第一項規(guī)定，供應商參加政府采購活動應當具有獨立承擔民事責任的能力。參加本次采購的會計師事務所屬于《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第五十五條規(guī)定的特殊的普通合伙企業(yè)，會計師事務所的分所屬于總所設立的分支機構?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第五十七條規(guī)定，合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。因此，合伙企業(yè)分支機構不具備獨立承擔民事責任的能力，應與其所屬合伙企業(yè)認定為同一供應商。由此延伸分析，根據《中華人民共和國公司法》第十四條規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。因此，總公司與分公司也應認定為同一供應商。在政府采購活動中，應注意在采購文件中規(guī)定是否允許分公司或者合伙企業(yè)的分支機構參與，并應對其所屬總公司、合伙企業(yè)的資格條件進行審查。
關于供應商無重大違法記錄中較大數(shù)額罰款的認定問題?！吨腥A人民共和國政府采購法》第二十二條第五項規(guī)定，政府采購供應商參加政府采購活動前三年內，在經營活動中沒有重大違法記錄。所謂重大違法記錄按《中華人民共和國政府采購法實施條例》第十九條規(guī)定，是指供應商因違法經營受到刑事處罰或者責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰。但較大數(shù)額罰款的金額目前尚無直接法律依據?！吨腥A人民共和國行政處罰法》規(guī)定：行政機關作出責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。各地方、各部門一般都明確了應舉行聽證的罰款范圍。例如本案中，甲會計師事務所受到證監(jiān)會的處罰。根據《證監(jiān)會行政處罰聽證規(guī)則》第五條規(guī)定，對單位罰款，單獨或者合計30 萬元以上，應告知當事人享有要求聽證的權利。單位受到證監(jiān)會處罰30萬元以上即屬于較大數(shù)額罰款。甲會計師事務所受到的罰款數(shù)額為120萬元，證監(jiān)會也已告知其享有聽證的權利，因此，采購評審專家認定該處罰屬于重大違法記錄，取消甲會計師事務所及其分所乙的中標資格是正確的。
政府采購質疑、投訴過程中，常出現(xiàn)法律、專業(yè)技術指標等某一專門領域的爭議，因未涉及采購項目評審所需專業(yè)，原評審委員會無法做出準確的判斷。該類問題的處理，可以考慮由采購人、代理機構另行組成專家小組，對具體事項作出技術性分析，形成報告提交給評審委員會審核認定，保障爭議處理的正確性。本案中，評審委員會采納法律專家的觀點，取消甲會計師事務所及其分所乙的中標資格，得到供應商的理解，就是很好的證明。
法規(guī)鏈接
《中華人民共和國政府采購法》第二十二條第一款
供應商參加政府采購活動應當具備下列條件：
?。ㄒ唬┚哂歇毩⒊袚袷仑熑蔚哪芰?；
（二）具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務會計制度；
?。ㄈ┚哂新男泻贤匦璧脑O備和專業(yè)技術能力；
?。ㄋ模┯幸婪ɡU納稅收和社會保障資金的良好記錄；
?。ㄎ澹﹨⒓诱少徎顒忧叭陜龋诮洜I活動中沒有重大違法記錄；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
《中華人民共和國合伙企業(yè)法》
第五十五條 以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)。
特殊的普通合伙企業(yè)是指合伙人依照本法第五十七條的規(guī)定承擔責任的普通合伙企業(yè)。
特殊的普通合伙企業(yè)適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)未作規(guī)定的，適用本章第一節(jié)至第五節(jié)的規(guī)定。
第五十七條 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。
合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。
《中華人民共和國公司法》
第十四條 公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
《中華人民共和國政府采購法實施條例》第十九條第一款
政府采購法第二十二條第一款第五項所稱重大違法記錄，是指供應商因違法經營受到刑事處罰或者責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰。
《中華人民共和國行政處罰法》第四十二條第一款
行政機關作出責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。
《中國證券監(jiān)督管理委員會行政處罰聽證規(guī)則》
第五條 中國證監(jiān)會或其派出機構擬對當事人作出以下一項或者一項以上行政處罰的，應當在向當事人送達的《行政處罰事先告知書》中載明當事人享有要求聽證的權利：
?。ㄒ唬┴熈钔Ｖ拱l(fā)行證券；
?。ǘ┴熈钔I(yè)整頓；
?。ㄈ和?、撤銷或者吊銷證券、期貨、基金相關業(yè)務許可；
（四）暫?；蛘叱蜂N任職資格、從業(yè)資格；
（五）對個人沒收業(yè)務收入、沒收違法所得、罰款，單獨或
者合計5 萬元以上；
?。挝粵]收業(yè)務收入、沒收違法所得、罰款，單獨或
者合計30 萬元以上；
?。ㄆ撸┓伞⑿姓ㄒ?guī)和規(guī)章規(guī)定或者中國證監(jiān)會及其派出機構認為可以聽證的其他情形。
來源：政府采購信息報/網 作者：林日清 張迪峰 孫云龍
