關于政府采購行為界定
案例1：某公立醫(yī)院使用經營性收入購買空調是否屬于政府采購項目？
案例2：國有企業(yè)使用財政性資金采購貨物是否適用《政府采購法》？
答：公立醫(yī)院使用其經營性收入購買空調設備是否屬政府采購項目，這要看其資金是否已納入預算管理；國有企業(yè)使用財政性資金采購，不適用《政府采購法》。
界定是否屬于政府采購項目，應從兩方面入手：
一是看采購主體。《政府采購法》規(guī)定的適用主體有3個，即國家機關、事業(yè)單位、團體組織。
二是看資金來源。使用財政性資金采購的屬于政府采購，而財政性資金是指納入預算管理的資金。如果項目采購主體是《政府采購法》規(guī)定的適用主體，那么判定是否屬于政府采購行為，就取決于是否使用財政性資金。
涉及混合資金的，明確規(guī)定能分開的分開，不能分開的要全部實行政府采購。事業(yè)單位的資金基本都納入了預算管理。
需注意的是協會、商會這種組織的采購行為，因協會、商會基本已與政府脫鉤，很難認定其為政府采購主體，即使使用財政性資金采購，也不適用《政府采購法》。事業(yè)單位還在分類改革中，具有行政管理職能和公益性的事業(yè)單位，基本都使用財政性資金，但經營性事業(yè)單位的經營性收入未完全納入預算管理，很難適用《政府采購法》。
一般情況下，國有企業(yè)適用《招標投標法》，其采購行為按照招投標流程來做?！墩袠送稑朔ā返谌龡l規(guī)定的強制采購包括使用財政性資金的招標活動。如某市開發(fā)區(qū)在使用財政性資金采購項目時，應屬于政府采購；但如果開發(fā)區(qū)企業(yè)采購，則不適用《政府采購法》。
要點：醫(yī)院使用經營性收入購買空調是否屬于政府采購項目，要看資金是否納入預算管理；國有企業(yè)使用財政性資金采購，不適用《政府采購法》。
關于非招標采購項目采用招標采購的法律適用
案例：依法可以不招標的項目進行了招標，但未完全按招標程序實施采購，是否違法？
答：根據《政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）相關規(guī)定，政府采購工程以及與工程建設有關的貨物和服務，采用招標方式的，應適用《招標投標法》及其實施條例；采用非招標方式的，應適用《政府采購法》及其實施條例，可采用競爭性談判、單一來源采購方式。
根據《招標投標法實施條例》第九條，自己能承擔的項目、特許經營項目、配套項目等達到招標規(guī)模的，可以不招標，但一旦招標，就必須嚴格按法律流程操作。因為法律并無未達到招標金額不能招標的禁止性規(guī)定，因此很多單位幾萬元的項目也進行招標。從節(jié)約成本角度考慮，不鼓勵小項目也一刀切地實行招標。
《招標投標法》雖對強制招標和自愿招標的規(guī)定不一樣，如專家抽取，強制招標要求必須在政府設置的專家?guī)炖锍槿?；自愿招標的可在采購機構設置的專家?guī)熘谐槿。袠斯?、開標、評審等還是要嚴格遵守招標程序。
工程招標中，招標文件應當明確政府采購的政策要求，最重要的應該包括節(jié)能環(huán)保、支持中小企業(yè)以及貨物和服務采購政策，財政部門對此都有監(jiān)管權。
要點：未達到招標數額的項目可以不實施招標，但一旦招標，就必須嚴格按照法律規(guī)定的招投標程序實施。
關于采購項目屬性界定
案例：某大劇院1億多元的舞臺機械設備采購項目，在招標結束后受到質疑投訴。財政部門在處理時發(fā)現，投標文件中存在指定品牌和進口產品未經審核的情形，遂認定采購結果無效。采購人認為該項目屬于工程項目，不適用《政府采購法》，因此不服行政處罰，決定提起行政復議。
答：專家對這一項目的歸屬理解不同，工程方面的專家認為，像舞臺設備這樣的大型機械和燈光、電梯等，都需要安裝與集成，因此要按工程采購項目來走；政府采購貨物和服務方面的專家認為，設備和燈光已經納入政府采購貨物類品目，所以該項目是典型的貨物采購。
關于混合項目屬性的界定，我國政府采購法律、法規(guī)和規(guī)章尚無明確的規(guī)定，招標實務中一般按項目所占資金比例來確定。招標項目中含有貨物、服務不同采購對象的，以占項目資金比例最高的采購對象確定項目屬性。由于不同的項目之間，供應商報價價格比例是不一樣的，因此項目資金是指采購項目的預算資金。在該項目中，雖然舞臺機械設備工程安裝很重要，但從采購比例上看，貨物占了絕大部分，因此一般歸屬為貨物類采購。
要點：項目屬性應以占項目資金比例最高的采購對象來確定。
關于供應商提交的材料
案例1:公司的分支機構提交營業(yè)執(zhí)照，是否可以參加投標？
答：工商部門頒發(fā)的企業(yè)營業(yè)執(zhí)照分為企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和營業(yè)執(zhí)照，持有法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)具有獨立承擔民事責任能力。但并不是所有營業(yè)執(zhí)照都具備獨立承擔民事責任。
分支機構營業(yè)執(zhí)照不具有獨立承擔民事責任的主體資格?！墩少彿ā返诙l有關供應商參加政府采購活動應具備的條件中，第一條便是“具有獨立承擔民事責任的能力”。因此，提供分支機構營業(yè)執(zhí)照未經授權不可以參加政府采購活動。
案例2：某打印機（一體機）項目招標3次，第一次流標，第二次認定無效，第三次中標供應商被質疑業(yè)績造假。因為項目要求一體打印機具有裁剪功能，質疑供應商提出中標供應商提供的設備不具備裁剪功能，中標供應商回應說已經進口裁剪設備。
答：處理投訴時發(fā)現供應商只提供了一個業(yè)績，但其表示當地用戶單位有相關業(yè)績證明，因此專門聯系當地用戶單位并派專家去考察，最后發(fā)現供應商提供虛假業(yè)績，其產品沒有裁剪功能。在此次項目中，評審專家沒有要求該供應商提供相關的中標、合同、驗收等證明材料，僅看提供的貨物名稱就在業(yè)績項進行打分的做法是不合理的。
案例3：醫(yī)療用改裝車項目，中標供應商沒做過醫(yī)療改裝車，但做過其他類的改裝車，并提供了相關業(yè)績。另一供應商質疑投訴中標供應商并沒有做過醫(yī)療改裝車方面的項目，其提供的是虛假材料。
答：根據《條例》第二十條規(guī)定，不能提供行政區(qū)域或同行業(yè)的業(yè)績。而該案例中要求提供的是類似的業(yè)績證明材料，而不是同類業(yè)績證明材料。專家認為，如果一定要供應商提供做過醫(yī)療改裝車的業(yè)績，可能構成行業(yè)限制。
案例4：在某采購項目中，招標文件要求投標授權代表將身份證原件隨投標文件密封提交的做法是否合法？
答：公安部身份證管理相關辦法規(guī)定，身份證原件是不能離開本人的，將身份證原件密封送達違背了相關規(guī)定。政府采購材料送達的要求要合理，不能要求身份證原件隨投標文件密封送達。
《條例》第十七條規(guī)定了供應商參加政府采購應提交的材料：（一）法人或其他組織的營業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明；（二）財務狀況報告，依法繳納稅收和社會保障資金的相關材料；（三）具備履行合同所必需的設備和專業(yè)技術能力的證明材料，可以要求提供設備清單、專業(yè)技術的名單；（四）參加政府采購活動前3年內，在經營活動中沒有重大違法記錄的書面聲明；（五）具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件的證明材料。采購項目有特殊要求的，供應商還應提供其符合特殊要求的證明材料或情況說明。
針對上述規(guī)定中的第四點，即“參加政府采購活動前3年內，在經營活動中沒有重大違法記錄的書面聲明”，只需提供無重大違法記錄的書面聲明，評審過程如發(fā)現虛假聲明，可按相關法律處罰。包括中小企業(yè)的證明，只能自己聲明，遭到異議可委托縣級以上中小企業(yè)管理部門認定。
如供應商自己表示無重大違法，但其他供應商告其違法，經查證確實有不良記錄，則在1-3年內禁止參加政府采購。
要點：1. 分支機構營業(yè)執(zhí)照不具有獨立承擔民事責任的主體資格，未經授權不能參加政府采購活動。
2. 評審專家在評定供應商業(yè)績時，應要求其提供相關的中標、合同、驗收等證明材料。
3. 應要求供應商提供類似的業(yè)績證明材料，而不是同類業(yè)績證明材料，否則可能構成行業(yè)限制。
4. 公安部有關身份證管理辦法規(guī)定，身份證原件不能離開本人，招標文件要求投標授權代表將身份證原件隨投標文件密封提交是不合法的。
來源：政府采購信息報
