——對(duì)錯(cuò)誤廢標(biāo)情形的梳理
某地政府采購中心曾統(tǒng)計(jì)，在全年完成的500個(gè)采購項(xiàng)目中，廢標(biāo)項(xiàng)目76個(gè)，廢標(biāo)率達(dá)15.2%。廢標(biāo)率居高不下，直接影響了采購效率。其中固然有多方面原因，但錯(cuò)誤廢標(biāo)無疑是一大重要推手。
根據(jù)《政府采購法》第三十六條的規(guī)定，在招標(biāo)采購中，出現(xiàn)符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對(duì)招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家，影響采購公正的違法、違規(guī)行為，投標(biāo)人的報(bào)價(jià)均超過采購預(yù)算，因重大變故采購任務(wù)取消情形的，應(yīng)予以廢標(biāo)。實(shí)務(wù)操作中，前兩種情形出現(xiàn)概率較大。筆者通過梳理，發(fā)現(xiàn)主要的錯(cuò)誤廢標(biāo)情形有以下方面。
一、采購人員、評(píng)標(biāo)專家誤解導(dǎo)致的錯(cuò)誤廢標(biāo)
筆者對(duì)招標(biāo)采購中的常見誤解進(jìn)行了分析，發(fā)現(xiàn)其中不少是直接造成廢標(biāo)的原因。在投標(biāo)、評(píng)標(biāo)過程中，采購人員、評(píng)審專家因?yàn)檫@些誤解，會(huì)錯(cuò)誤拒絕或否定投標(biāo)人的投標(biāo)，由此導(dǎo)致投標(biāo)人不足三家或者實(shí)質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)要求的投標(biāo)人不足三家而廢標(biāo)。這些誤解包括以下幾種。
1.對(duì)投標(biāo)人必須是獨(dú)立法人的誤解
誤解：投標(biāo)人必須是獨(dú)立法人才有資格參加投標(biāo)。
正解：法律法規(guī)并未限制沒有法人資格的其他組織參加政府采購項(xiàng)目的投標(biāo)活動(dòng)?！墩少彿▽?shí)施條例》第十七條規(guī)定，參加政府采購活動(dòng)的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備政府采購法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供下列材料：（一）法人或者其他組織的營業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明……《〈政府采購法實(shí)施條例〉釋義》解釋說明，其他組織主要包括合伙企業(yè)、非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。據(jù)此，筆者認(rèn)為，投標(biāo)單位只要能提供營業(yè)執(zhí)照等證明文件就可以合法參加政府采購活動(dòng)，而不必提供法人營業(yè)執(zhí)照。沒有獨(dú)立法人資格的合伙企業(yè)、分公司和個(gè)體戶等其他組織，只要符合法律法規(guī)規(guī)定的其他條件，都是合法的政府采購供應(yīng)商，也都可以參加政府采購項(xiàng)目的投標(biāo)活動(dòng)。
需要特別指出的是，在政府購買服務(wù)采購項(xiàng)目和PPP政府采購項(xiàng)目中，市場上大量供應(yīng)商是沒有獨(dú)立法人資格的（包含不需要營業(yè)執(zhí)照的事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社團(tuán)組織、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)等），如果要求必須是獨(dú)立法人才有資格參加投標(biāo)，就會(huì)導(dǎo)致投標(biāo)人不足三家或者實(shí)質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求的投標(biāo)人不足三家而廢標(biāo)。而《國務(wù)院辦公廳關(guān)于政府向社會(huì)力量購買服務(wù)的指導(dǎo)意見》《財(cái)政部關(guān)于印發(fā)〈政府購買服務(wù)管理辦法（暫行）〉的通知》等有關(guān)法規(guī)和規(guī)范性文件均已明確了政府購買服務(wù)的承接主體資格。筆者認(rèn)為，在這兩類采購項(xiàng)目中，沒有法人資格的其他組織也是合法供應(yīng)商。
2.對(duì)營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍的誤解
誤解：營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍必須涵蓋招標(biāo)要求的貨物和服務(wù)等，否則，投標(biāo)無效。
正解：營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍不是判斷一個(gè)投標(biāo)人是否有資格經(jīng)營招標(biāo)要求的工程、貨物和服務(wù)的因素。投標(biāo)人經(jīng)營資格的判斷分為兩種情況。第一，需要行政許可才能經(jīng)營的，即投標(biāo)人必須獲得相關(guān)的行政許可才能參加項(xiàng)目招標(biāo)活動(dòng)。即便營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍內(nèi)沒有相關(guān)內(nèi)容，但投標(biāo)人已經(jīng)取得了行政許可的，就有了經(jīng)營資格。第二，不需要行政許可的經(jīng)營項(xiàng)目，即不管營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍中是否有相關(guān)內(nèi)容，投標(biāo)人都可以經(jīng)營，也可以參加投標(biāo)，不受任何限制。因此，判斷一個(gè)投標(biāo)人是否有經(jīng)營資格，只要看法律法規(guī)對(duì)招標(biāo)項(xiàng)目是否提出了行政許可的資格資質(zhì)要求。如果有，投標(biāo)人須獲得行政許可，否則不能投標(biāo)，此時(shí)，不管營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍，只看相關(guān)行政許可證書；如果沒有，則無需從經(jīng)營資格上判斷，也無需看經(jīng)營范圍。
3.對(duì)營業(yè)執(zhí)照年檢的誤解
誤解：營業(yè)執(zhí)照須經(jīng)過年檢才有效。未經(jīng)年檢的營業(yè)執(zhí)照無效，投標(biāo)人沒有投標(biāo)資格。
正解：營業(yè)執(zhí)照年檢已經(jīng)取消，不存在需要年檢的營業(yè)執(zhí)照。
2014年2月7日，國務(wù)院下發(fā)《關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發(fā)〔2014〕7號(hào)），其中明確，“改革年度檢驗(yàn)驗(yàn)照制度。將企業(yè)年度檢驗(yàn)制度改為企業(yè)年度報(bào)告公示制度。改革個(gè)體工商戶驗(yàn)照制度，建立符合個(gè)體工商戶特點(diǎn)的年度報(bào)告制度?！彪S后，國家工商行政管理總局發(fā)布《工商總局關(guān)于停止企業(yè)年度檢驗(yàn)工作的通知》（工商企字〔2014〕28號(hào)），明確“自2014年3月1日起停止對(duì)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的有限責(zé)任公司、股份有限公司、非公司企業(yè)法人、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)、來華從事經(jīng)營活動(dòng)的外國（地區(qū)）企業(yè)，以及其他經(jīng)營單位的企業(yè)年度檢驗(yàn)工作?！弊源?，企業(yè)年度檢驗(yàn)正式取消，招標(biāo)文件中不能再要求投標(biāo)人提交經(jīng)過年檢的營業(yè)執(zhí)照。
4.對(duì)接收投標(biāo)文件的誤解
誤解：投標(biāo)截止時(shí)間前，工作人員應(yīng)拒絕接收密封不合格和未繳納投標(biāo)保證金的投標(biāo)文件。
正解：除了超過投標(biāo)截止時(shí)間而延遲的投標(biāo)文件外，其他投標(biāo)文件一律應(yīng)當(dāng)接收。
首先，工作人員無權(quán)在開標(biāo)現(xiàn)場對(duì)投標(biāo)文件密封是否符合招標(biāo)文件的要求、投標(biāo)人是否繳納投標(biāo)保證金進(jìn)行審查。其次，投標(biāo)保證金繳納憑證作為投標(biāo)文件的一部分，已密封在投標(biāo)文件中，在開標(biāo)現(xiàn)場無法確定是否繳納了投標(biāo)保證金。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部第18號(hào)令）第五十六條規(guī)定“投標(biāo)文件屬下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)在資格性、符合性檢查時(shí)按照無效投標(biāo)處理：（一）應(yīng)交未交投標(biāo)保證金的；（二）未按照招標(biāo)文件規(guī)定要求密封、簽署、蓋章的……”因此，投標(biāo)文件是否按照招標(biāo)文件要求密封、投標(biāo)人是否繳納投標(biāo)保證金，這兩種情況都應(yīng)在評(píng)標(biāo)過程中由評(píng)標(biāo)委員會(huì)作出評(píng)判。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十六條規(guī)定，“開標(biāo)時(shí)，由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證……招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前收到的所有投標(biāo)文件，開標(biāo)時(shí)都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀”。從該條規(guī)定可以看出，首先，《招標(biāo)投標(biāo)法》并未規(guī)定開標(biāo)前可以檢查投標(biāo)文件的密封情況，只規(guī)定在開標(biāo)時(shí)才可以檢查，并明確由投標(biāo)人、投標(biāo)人代表或者公證人員進(jìn)行檢查；其次，不管投標(biāo)文件的密封情況如何，一律要開標(biāo)唱標(biāo)。如果招標(biāo)人在開標(biāo)前就因密封問題拒絕了投標(biāo)人的投標(biāo)文件，怎么來拆封、宣讀？投標(biāo)文件是否按照招標(biāo)文件的要求密封，是對(duì)投標(biāo)文件的評(píng)價(jià)，是評(píng)標(biāo)時(shí)符合性評(píng)審的內(nèi)容之一。《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十七條規(guī)定，“評(píng)標(biāo)由招標(biāo)人依法組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)”，即任何對(duì)投標(biāo)文件的評(píng)價(jià)、評(píng)審都必須由評(píng)標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)。
5.對(duì)非行政許可的行業(yè)資質(zhì)的誤解
誤解：凡是行業(yè)資質(zhì)都是必須具備的實(shí)質(zhì)性條件。
正解：非法律法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)過行政許可的行業(yè)協(xié)會(huì)頒發(fā)的資質(zhì)和證書均不是投標(biāo)人必須具備的資格條件，除招標(biāo)文件根據(jù)招標(biāo)項(xiàng)目的特點(diǎn)和需要特別設(shè)置外，不能作為實(shí)質(zhì)性條件。在評(píng)審過程中，評(píng)標(biāo)專家對(duì)此可能理解得不夠清楚，因?yàn)樗麄儽旧砭褪切袠I(yè)內(nèi)的人，可能就是制定行業(yè)資質(zhì)規(guī)定的倡導(dǎo)者。此時(shí)，如果評(píng)標(biāo)組織者（采購人、代理機(jī)構(gòu)工作人員）也存在誤解，不能正確處理評(píng)標(biāo)專家的意見，很可能導(dǎo)致錯(cuò)誤廢標(biāo)。
6.對(duì)非強(qiáng)制性認(rèn)證證書的誤解
誤解：市場上存在的認(rèn)可、認(rèn)證證書是投標(biāo)人必須提供的證書，并作為實(shí)質(zhì)性條件之一。
正解：沒有法律法規(guī)依據(jù)的、非強(qiáng)制性的認(rèn)可、認(rèn)證證書不是招標(biāo)要求的實(shí)質(zhì)性條件，招標(biāo)文件也不得將其設(shè)置為特定條件。
我國政府為兌現(xiàn)入世承諾，于2001年12月3日對(duì)外發(fā)布了強(qiáng)制性產(chǎn)品認(rèn)證制度（China Compulsory Certification，簡稱CCC，即“3C”強(qiáng)制認(rèn)證），即《強(qiáng)制性產(chǎn)品認(rèn)證管理規(guī)定》，對(duì)列入《中華人民共和國實(shí)施強(qiáng)制性產(chǎn)品認(rèn)證的產(chǎn)品目錄》的19類132種產(chǎn)品實(shí)行“統(tǒng)一目錄、統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)與評(píng)定程序、統(tǒng)一標(biāo)志和統(tǒng)一收費(fèi)”的強(qiáng)制性認(rèn)證管理。如果招標(biāo)采購的并非該目錄中的產(chǎn)品，則無需強(qiáng)制認(rèn)證證書。目前，該目錄以外的某些產(chǎn)品在市場上存在自愿認(rèn)證的情況，但這些自愿認(rèn)證證書不能作為招標(biāo)的實(shí)質(zhì)性要求。
7.對(duì)聯(lián)合體投標(biāo)文件蓋章的誤解
誤解：必須由所有參加聯(lián)合體的各方蓋章，投標(biāo)文件才有效。
正解：投標(biāo)文件中，聯(lián)合體一方蓋章即有效。
關(guān)于聯(lián)合體蓋章的問題，目前實(shí)踐中有四種不同的做法：聯(lián)合體各方都必須在投標(biāo)文件上蓋章；牽頭方蓋章即可；根據(jù)聯(lián)合投標(biāo)協(xié)議的約定，由負(fù)責(zé)投標(biāo)的一方蓋章；任何一方蓋章均可。
筆者支持任何一方蓋章均可的做法。投標(biāo)聯(lián)合體是臨時(shí)性合伙關(guān)系，各方承擔(dān)連帶民事責(zé)任，任何一方的行為，其他方都可能負(fù)全部民事責(zé)任。各方簽訂的聯(lián)合投標(biāo)協(xié)議是臨時(shí)合伙協(xié)議，而合伙的典型特征就是在合伙事務(wù)范圍內(nèi)任何一個(gè)合伙人都可以代表整個(gè)聯(lián)合體。因此，聯(lián)合體任何一方均可代表其他方從事聯(lián)合投標(biāo)的活動(dòng)，只要聯(lián)合體一方在投標(biāo)文件上蓋章，投標(biāo)文件就是有效的。當(dāng)然，各方都蓋章的投標(biāo)文件也是有效的，但不能認(rèn)為必須由各方全部蓋章才有效。（沈德能）
來源：中國政府采購報(bào)
