S市一家招標有限公司的項目經(jīng)理小崔最近非常郁悶：她手頭的幾個政府采購項目或是因有效投標人不足三家而流標，或是引發(fā)質(zhì)疑后被廢標。“接連好幾個項目的中標服務(wù)費都泡湯了。”小崔抱怨道。
中標服務(wù)費是不是招標代理服務(wù)費？難道不是向采購人（招標人）收取嗎？面對記者的疑惑，小崔說，她干招標代理這行近10年來，早就“習(xí)慣”了由中標人代付服務(wù)費。那么，中標服務(wù)費是從何時取代了招標代理費？中標人代付招標代理費有何風(fēng)險？這些問題，值得關(guān)注和思考。
如此“沿襲”
記者查閱了多部政府采購法律法規(guī)、規(guī)范性文件，均未發(fā)現(xiàn)“中標服務(wù)費”這一名稱，也未找到關(guān)于政府采購項目招標代理服務(wù)收費的規(guī)定?！墩少彿ā返诙畻l、《政府采購法實施條例》第十六條僅原則性規(guī)定，采購人應(yīng)與采購代理機構(gòu)簽訂委托代理協(xié)議，確定委托代理的范圍、權(quán)限、期限等事項，約定雙方的權(quán)利義務(wù)，并未提及委托代理費用的收取。
對此，受訪者普遍表示，中標服務(wù)費是業(yè)內(nèi)對招標代理費的一種“俗稱”。招標代理費可由中標方支付，肇始于《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于招標代理服務(wù)收費有關(guān)問題的通知》（發(fā)改辦價格〔2003〕857號，以下簡稱857號文）。
據(jù)了解，自上世紀八十年代以來，我國有關(guān)部門先后頒發(fā)過多部用以規(guī)范招標代理服務(wù)收費的文件，其中，《關(guān)于印發(fā)〈招標代理服務(wù)收費管理暫行辦法〉的通知》（計價格〔2002〕1980號，以下簡稱1980號文）、857號文等基本構(gòu)成了我國招標代理服務(wù)收費制度體系。1980號文明確招標代理服務(wù)收費實行政府指導(dǎo)價制度，并規(guī)定了收費標準、計費方式等內(nèi)容，其附件《招標代理服務(wù)收費管理暫行辦法》第十條規(guī)定，招標代理服務(wù)實行“誰委托誰付費”；而其后頒布的857號文，則將該條內(nèi)容修改為“招標代理服務(wù)費用應(yīng)由招標人支付，招標人、招標代理機構(gòu)與投標人另有約定的，從其約定”。這一修改，被部分業(yè)界專家質(zhì)疑是“制度規(guī)范遷就了不合理的‘行規(guī)’”。此后，不少招標人利用其強勢地位，在與招標代理機構(gòu)簽訂代理協(xié)議時，“約定”招標代理服務(wù)費由中標人支付。
2015年2月，發(fā)改委發(fā)布《關(guān)于進一步放開建設(shè)項目專業(yè)服務(wù)價格的通知》（發(fā)改價格〔2015〕299號），放開實行政府指導(dǎo)價管理的招標代理等5項建設(shè)項目服務(wù)價格，實行市場調(diào)節(jié)，1980號文、857號文就此廢止。但是，在招標采購實踐中，由于種種原因，多數(shù)代理機構(gòu)仍沿襲了“另行約定、由中標人支付招標代理費”的做法。
中標服務(wù)費法律效力存爭議
“將招標人本應(yīng)承擔(dān)的招標代理服務(wù)費轉(zhuǎn)嫁給中標人，不僅于法不合，還潛藏著極大風(fēng)險?！鄙虾０偻椖抗芾碜稍冇邢薰靖笨偣こ處煆堉拒姺治鲋赋?。
根據(jù)《民法通則》《合同法》有關(guān)規(guī)定，招標人、招標代理機構(gòu)的關(guān)系屬于委托代理關(guān)系。招標代理機構(gòu)接受招標人委托，為其提供編制招標文件、審查投標人資格、組織開評標及合同簽訂等服務(wù)之后，根據(jù)“誰委托誰付費”的原則，代理服務(wù)費應(yīng)由委托人支付。
張志軍認為，將原本由招標人支付的代理服務(wù)費轉(zhuǎn)由中標人支付，這一行為表面上看來類似于《合同法》中的債務(wù)轉(zhuǎn)移或代為履行，但實際上并不符合《合同法》關(guān)于債務(wù)轉(zhuǎn)移或代為履行的立法本意。因為無論是債務(wù)轉(zhuǎn)移制度還是代為履行制度，其制度設(shè)置的初衷，都是為了有利于合同的全面履行。然而，由不確定的第三方“中標人”支付代理費，招標代理合同的履約風(fēng)險大于由招標人自己履行，不符合《合同法》關(guān)于債務(wù)轉(zhuǎn)讓和代為履行制度設(shè)置的初衷，其法律效力值得質(zhì)疑。實踐中，在招標代理機構(gòu)已按照委托協(xié)議提供了部分或全部服務(wù)的前提下，一旦項目采購失敗，無法確定中標人，招標代理費由誰支付就容易成為一樁“懸案”。
海南菲迪克招標咨詢有限公司總經(jīng)理彭時明則認為，中標服務(wù)費并非不可行。他告訴記者，在工程建設(shè)領(lǐng)域，招標服務(wù)費往往是某一確定的比例，以預(yù)算為基數(shù)，核算在工程前期費用中，由招標人支付。但招標人一般隨工程進度支付代理費，一個項目拖上三五年不完工是常有的事。而在中標結(jié)果公布后，代理機構(gòu)已經(jīng)履行完了合同約定的義務(wù)，等待招標人根據(jù)工程進度付款顯然不合適，于是出現(xiàn)了由中標企業(yè)代結(jié)、先行支付的做法。政府采購項目中收取中標服務(wù)費，便參照了這一做法。
彭時明進一步指出，招標代理費不應(yīng)計次核算，多次廢標重新采購，是代理機構(gòu)不諳項目特點或?qū)I(yè)能力欠缺使然，其虧損與付費制度無關(guān)。此外，中標服務(wù)費的法律效力問題屬于民事范疇，法無禁止即可為，建議由相關(guān)當事人自行選擇如何收取?！皣鴰熘Ц吨贫雀母锖?，許多預(yù)算單位已經(jīng)沒有直接結(jié)算的功能，由其支付代理費進度慢、手續(xù)繁瑣，中標人代結(jié)代付是一個不錯的選擇。所以，中標服務(wù)費是市場化機制生成的，有其存在的道理，‘潛規(guī)則’也可化為‘顯規(guī)則’，關(guān)鍵在于如何完善相關(guān)制度?！?/p>
實踐倒逼代理收費制度完善
采訪中，多位專家呼吁，有關(guān)部門應(yīng)盡快制定完善招標代理費的收取辦法。一方面，這是規(guī)范招標采購代理市場、提高代理服務(wù)水平、促進代理機構(gòu)做大做強的制度保障，另一方面，也是深化政府采購改革的必然要求。
彭時明表示，長期以來，政府采購、工程建設(shè)招標法律法規(guī)對招標代理服務(wù)費的解釋都非常模糊，關(guān)于服務(wù)內(nèi)容的規(guī)定幾乎沒有，關(guān)于收費標準、計費方式等內(nèi)容的規(guī)定，也僅見于1980號文、857號文等被廢止的文件。人們普遍認為，代理服務(wù)費與代理機構(gòu)的專業(yè)化能力、服務(wù)質(zhì)量和服務(wù)內(nèi)容沒有任何關(guān)聯(lián)，只跟中標金額有關(guān)，這也是導(dǎo)致招標代理行業(yè)專業(yè)化水平低下、惡性競爭頻發(fā)、亂象叢生的主要原因之一。
浙江省某市政府采購中心主任提醒，政府采購活動中，招標代理服務(wù)費的收取應(yīng)分為集采機構(gòu)、社會中介代理機構(gòu)以及公共資源交易中心三類。其中，集采機構(gòu)屬于非營利性事業(yè)單位，免費提供招標代理服務(wù)；社會中介代理機構(gòu)的費用收取，基本參照1980號文、857號文執(zhí)行，也即上文所討論的情形。當前，整合建立統(tǒng)一規(guī)范的公共資源交易平臺勢在必行，若代理機構(gòu)進場交易，又該如何規(guī)范收取代理服務(wù)費？理論上講，公共資源交易中心應(yīng)立足公共服務(wù)職能定位，系非營利性機構(gòu)。發(fā)改委、財政部等14個部門近期聯(lián)合頒布的《公共資源交易平臺管理暫行辦法》第十九條也明確，公共資源交易平臺運行服務(wù)機構(gòu)提供公共服務(wù)確需收費的，不得以營利為目的。根據(jù)平臺運行服務(wù)機構(gòu)的性質(zhì)，其收費分別納入行政事業(yè)性收費和經(jīng)營服務(wù)性收費管理，具體收費項目和收費標準按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。然而，部分地區(qū)公共資源交易平臺亂收費行為屢被曝光，不得不令人擔(dān)憂，良好的立法意圖在執(zhí)行中會不會走偏？
湖南省國鼎招標咨詢有限公司總經(jīng)理柳艷鉑則給出了具體建議：按成本標準出臺招標代理服務(wù)收費管理辦法，優(yōu)化收費項目；同時，進一步明確非招標采購方式的收費標準、招標文件的收費標準，確保招標代理收費中的清單造價收費標準與工程造價咨詢業(yè)務(wù)中的收費標準一致等。（記者 戎素梅）
來源：中國政府采購報
