《中國政府采購報》第581期刊載了筆者的文章《錯誤廢標知多少》（上篇）。文中，筆者提出了招標采購業(yè)界對營業(yè)執(zhí)照經營范圍的誤解之一“營業(yè)執(zhí)照的經營范圍必須涵蓋招標要求的貨物和服務等，否則，投標無效”。并認為，正解為“營業(yè)執(zhí)照的經營范圍不是判斷一個投標人是否有資格經營招標要求的工程、貨物和服務的因素。投標人經營資格的判斷分為兩種情況：第一，需要行政許可才能經營的，投標人必須獲得相關的行政許可才能參加相關項目招標活動。即便營業(yè)執(zhí)照經營范圍內沒有相關的內容，但投標人已經取得了行政許可的，就有了經營資格；第二，不需要行政許可的經營項目，不管營業(yè)執(zhí)照經營范圍里是否有相關的內容，投標人都可以經營，也可以參加投標，不受任何限制。”
文章發(fā)表后，有讀者通過網絡與筆者討論了另外一個問題，即是否可以僅從經營范圍來判斷供應商的經營資格？其實，這是業(yè)界對于營業(yè)執(zhí)照經營范圍存在的另一誤解——只要營業(yè)執(zhí)照里有相關內容，持有該營業(yè)執(zhí)照的供應商必然具有相應的經營資格。對此，筆者談一談自己的理解。
正解：不能以營業(yè)執(zhí)照的經營范圍來判斷供應商的經營資格。
首先，營業(yè)執(zhí)照的經營范圍并不能反映供應商的經營資格。
業(yè)界從業(yè)人員需特別注意工商登記制度的“先照后證”改革。2013年3月公布的《國務院機構改革和職能轉變方案》“改革工商登記制度”部分提出，“對按照法律、行政法規(guī)和國務院決定需要取得前置許可的事項，除涉及國家安全、公民生命財產安全等外，不再實行先主管部門審批、再工商登記的制度，商事主體向工商部門申請登記，取得營業(yè)執(zhí)照后即可從事一般生產經營活動；對從事需要許可的生產經營活動，持營業(yè)執(zhí)照和有關材料向主管部門申請許可。”遵循這一精神，2014年，國務院發(fā)布國發(fā)〔2014〕27號、國發(fā)〔2014〕50號文，把絕大多數的前置審批改為后置審批，或者干脆取消審批。據此，對于需要行政許可才能經營的項目，工商營業(yè)執(zhí)照中的經營范圍已無法反映供應商是否獲得了行政許可，即無法從供應商營業(yè)執(zhí)照的經營范圍來確定該供應商是否具有需要行政許可才能經營項目的資格。
其次，即使營業(yè)執(zhí)照的經營范圍里有相關內容，也并不表明該供應商必然有相應的經營資格。
如前所述，2014年，國務院發(fā)布國發(fā)〔2014〕27號、國發(fā)〔2014〕50號文，把絕大多數的前置審批改為后置審批，或者干脆取消審批。某個供應商在工商登記時，其營業(yè)執(zhí)照上經營范圍里涉及需要行政許可的經營資格時，必須在獲得營業(yè)執(zhí)照后再持營業(yè)執(zhí)照和有關材料向行政主管部門申請行政許可，只有在獲得行政許可證書后才合法具有經營資格，而不是取得營業(yè)執(zhí)照就有經營資格。不可否認，某些供應商在取得營業(yè)執(zhí)照后，在向行政主管部門申請行政許可時，由于達不到行政許可所需要的條件而未獲得相關行政許可。此時，從營業(yè)執(zhí)照的經營范圍看，確實有相關內容，但由于該供應商沒有行政許可，也就沒有相應的經營資格。
再其次，對于需要前置許可的經營項目，判斷供應商是否具有需要前置許可的經營資格，仍然靠行政許可證書，而不是營業(yè)執(zhí)照經營范圍。如果行政許可證書的內容發(fā)生了改變（含取消），則供應商的經營資格就相應發(fā)生了改變，而此時營業(yè)執(zhí)照的經營范圍不一定同步改變，這是因為改變（含取消）行政許可到變更經營范圍有一個時間差。
最后，對于不需要行政許可的一般經營項目，供應商可自主選擇經營，也無需從營業(yè)執(zhí)照的經營范圍來判斷其經營資格。
因此，營業(yè)執(zhí)照已無法反映供應商的經營資格情況，從營業(yè)執(zhí)照的經營范圍來判斷供應商的經營資格顯然是錯誤的。
筆者曾遇到某省車輛裝備采購項目，該項目招標公告的“投標人資格要求”部分提出，投標人需具備“工商營業(yè)執(zhí)照副本原件且其經營范圍包含本次項目服務的經營資格”。按招標公告表述的意思，如果“經營資格”是指有關行政許可的話，則必須查看行政許可證書才能判斷投標人是否有經營資格，而不是營業(yè)執(zhí)照的經營范圍。如果該招標公告中的“經營資格”不是指行政許可，那么項目所涉及的經營活動應該是一般的生產經營活動。按照《國務院機構改革和職能轉變方案》的規(guī)定，一般生產經營活動只要有營業(yè)執(zhí)照即可，無需從營業(yè)執(zhí)照的經營范圍中查看投標人是否“包含本次項目服務的經營資格”。無論從哪個角度來講，都不能從營業(yè)執(zhí)照的經營范圍來判斷投標人是否有經營資格。
因此，判斷一個供應商是否有經營資格，只需要看法律法規(guī)對招標采購項目是否有需要行政許可的資格資質要求。如果有，供應商須獲得相關行政許可，否則不能參加政府采購活動，此時，判斷供應商的經營資格，不管營業(yè)執(zhí)照的經營范圍，只看相關行政許可證書；如果沒有，則不需要審查其經營資格，當然也不需要從經營范圍來判斷其經營資格。（沈德能）
來源：中國政府采購報
