某市衛(wèi)計(jì)委一個(gè)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備采購項(xiàng)目，經(jīng)過兩年時(shí)間，歷經(jīng)五次采購：兩次公開招標(biāo)，三次競爭性談判，委托過三個(gè)代理機(jī)構(gòu)，至今該項(xiàng)目仍然不能簽訂政府采購合同。據(jù)悉，該項(xiàng)目被質(zhì)疑而廢標(biāo)一次，被投訴而廢標(biāo)一次，被責(zé)令重新采購兩次。最近的第五次競爭性談判采購，在成交結(jié)果公布后又被投訴，目前還在投訴處理中。該項(xiàng)目的采購人、采購代理機(jī)構(gòu)、參加采購的供應(yīng)商和監(jiān)督的財(cái)政部門談到該項(xiàng)目時(shí)都苦不堪言，都表示無能為力，不知道是誰的錯(cuò)，錯(cuò)在哪里。
此案例雖然極端，但確實(shí)反映了一個(gè)不合法、不合理的現(xiàn)象：廢標(biāo)被濫用，重新采購不計(jì)成本。主要表現(xiàn)有：
一、糾正采購人的違法違規(guī)行為時(shí)，濫用廢標(biāo)，重新采購。
糾正采購人（含其受委托的采購代理機(jī)構(gòu)，下同）違法違規(guī)行為，依據(jù)《政府采購法》第三十六條第一款第二項(xiàng)“出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的”和第三十七條“廢標(biāo)后，除采購任務(wù)取消情形外，應(yīng)當(dāng)重新組織招標(biāo)”而決定廢標(biāo)、重新采購顯然是錯(cuò)誤的。
當(dāng)項(xiàng)目出現(xiàn)采購人違法違規(guī)行為，需要重新采購的，《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條作出了明確規(guī)定：有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法行為之一，影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，依照下列規(guī)定處理：
（一）未確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商的，終止本次政府采購活動(dòng)，重新開展政府采購活動(dòng)。
?。ǘ┮汛_定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的，中標(biāo)或者成交結(jié)果無效，從合格的中標(biāo)或者成交候選人中另行確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商；沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，重新開展政府采購活動(dòng)。
?。ㄈ┱少徍贤押炗喌形绰男械模蜂N合同，從合格的中標(biāo)或者成交候選人中另行確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商；沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，重新開展政府采購活動(dòng)。
?。ㄋ模┱少徍贤呀?jīng)履行，給采購人、供應(yīng)商造成損失的，由責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。
政府采購當(dāng)事人有其他違反政府采購法或者本條例規(guī)定的行為，經(jīng)改正后仍然影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果或者依法被認(rèn)定為中標(biāo)、成交無效的，依照前款規(guī)定處理。
從中，我們可以看出：第一、采購人的違法違規(guī)行為不影響中標(biāo)、成交結(jié)果，只需改正就可以了，不應(yīng)廢標(biāo)、重新采購；采購人的違法違規(guī)行為影響中標(biāo)、成交結(jié)果，未確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商，才重新采購。第二、采購人的違法違規(guī)行為影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，如果已確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的，只有在沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人時(shí)，才重新采購。第三、采購人的違法違規(guī)行為影響中標(biāo)、成交結(jié)果，政府采購合同已簽訂但尚未履行，又沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，才重新采購。
嚴(yán)格執(zhí)行《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條的規(guī)定，不應(yīng)為了糾正采購人違法違規(guī)行為，都進(jìn)行廢標(biāo)、重新采購或者以出現(xiàn)影響采購公正的違法違規(guī)行為為由濫用廢標(biāo)、重新采購。
二、項(xiàng)目被認(rèn)定中標(biāo)、成交無效時(shí)，濫用廢標(biāo)，重新采購。
依據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第八十二條“有本辦法規(guī)定的中標(biāo)無效情形的，由同級(jí)或其上級(jí)財(cái)政部門認(rèn)定中標(biāo)無效。中標(biāo)無效的，應(yīng)當(dāng)依照本辦法規(guī)定從其他中標(biāo)人或者中標(biāo)候選人中重新確定，或者依照本辦法重新進(jìn)行招標(biāo)”而決定重新采購是錯(cuò)誤的。
當(dāng)項(xiàng)目被認(rèn)定中標(biāo)、成交無效時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條第二款：政府采購當(dāng)事人有其他違反政府采購法或者本條例規(guī)定的行為，經(jīng)改正后仍然影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果或者依法被認(rèn)定為中標(biāo)、成交無效的，依照前款規(guī)定處理。按照《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條第一款的規(guī)定，首先從合格的中標(biāo)、成交候選供應(yīng)商中另行確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商，沒有合格的中標(biāo)、成交候選供應(yīng)商，才能重新采購。
顯然，《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第八十二條的規(guī)定與《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條第一款（二）和第二款的規(guī)定是不相同的。《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》是財(cái)政部規(guī)章，自2004年9月11日起施行?！墩少彿▽?shí)施條例》是國務(wù)院行政法規(guī)，自2015年3月1日起施行。根據(jù)《立法法》第七十九條 “法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章”之規(guī)定，中標(biāo)人被依法認(rèn)定中標(biāo)無效，采購項(xiàng)目需要重新采購的法律依據(jù)是《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條第一款（二）和第二款。在《政府采購法實(shí)施條例》生效施行后，再依據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第八十二條來處理，是適用法律錯(cuò)誤。
當(dāng)項(xiàng)目被認(rèn)定中標(biāo)、成交無效只有在沒有合格的中標(biāo)、成交候選人時(shí)，才能重新采購，而不是可以任意選擇重新采購。
三、中標(biāo)、成交人拒絕簽訂采購合同時(shí)，濫用廢標(biāo)，重新采購。
當(dāng)中標(biāo)、成交人拒絕與采購人簽訂政府采購合同時(shí)，采購人依據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》第四十九條的規(guī)定“中標(biāo)或者成交供應(yīng)商拒絕與采購人簽訂合同的，采購人可以按照評(píng)審報(bào)告推薦的中標(biāo)或者成交候選人名單排序，確定下一候選人為中標(biāo)或者成交供應(yīng)商，也可以重新開展政府采購活動(dòng)。”隨意選擇項(xiàng)目重新采購是不對(duì)的。
《政府采購法實(shí)施條例》第四十九條只規(guī)定采購人可以另外確定中標(biāo)或者成交人也可以決定項(xiàng)目重新采購，并沒有具體規(guī)定在什么情況下另外確定中標(biāo)或者成交人，什么情況下項(xiàng)目該重新采購。采購人不是隨心所欲作出其中一個(gè)決定，此時(shí)，應(yīng)根據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條的規(guī)定作出決定：已確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的，中標(biāo)或者成交結(jié)果無效，從合格的中標(biāo)或者成交候選人中另行確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商；沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，重新開展政府采購活動(dòng)。
中標(biāo)、成交人拒絕與采購人簽訂政府采購合同時(shí)，采購程序沒有錯(cuò)誤，投標(biāo)、響應(yīng)程序沒有錯(cuò)誤，其他供應(yīng)商沒有錯(cuò)誤，評(píng)審程序沒有錯(cuò)誤，卻因?yàn)橹袠?biāo)、成交人的違法行為而被迫從頭開始采購程序。這樣的處理，對(duì)采購人而言，降低了采購效率，增加了采購成本，增加了重復(fù)工作；對(duì)其他供應(yīng)商而言，暴露了報(bào)價(jià)，增加了參加政府采購的成本（重新購買文件、重新編制投標(biāo)、響應(yīng)文件、重新提交保證金、重新參加采購活動(dòng)等）。
絕大多數(shù)的采購項(xiàng)目的采購文件都明確規(guī)定評(píng)審委員會(huì)推薦中標(biāo)、參加候選人的數(shù)量和排序，正常情況下，中標(biāo)、成交人拒絕與采購人簽訂政府采購合同的，都可以從推薦中標(biāo)、成交候選人中另行確定中標(biāo)、成交人而不需要重新采購。
四、發(fā)現(xiàn)評(píng)審委員會(huì)評(píng)審錯(cuò)誤時(shí)，濫用廢標(biāo)，重新采購。
發(fā)現(xiàn)評(píng)審錯(cuò)誤而重新采購的依據(jù)有：
1、財(cái)政部《關(guān)于加強(qiáng)政府采購貨物和服務(wù)項(xiàng)目價(jià)格評(píng)審管理的通知》（財(cái)庫[2007]2號(hào)）評(píng)審人員未按照采購文件載明的評(píng)審方法、評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)審的，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)認(rèn)定采購無效，責(zé)令重新開展采購活動(dòng)；
2、財(cái)政部《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范政府采購評(píng)審工作有關(guān)問題的通知》（財(cái)庫[2012]69號(hào)）評(píng)審委員會(huì)發(fā)現(xiàn)采購文件存在歧義、重大缺陷導(dǎo)致評(píng)審工作無法進(jìn)行，或者采購文件內(nèi)容違反國家有關(guān)規(guī)定的，要停止評(píng)審工作并向采購人或采購代理機(jī)構(gòu)書面說明情況，采購人或采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)修改采購文件后重新組織采購活動(dòng)；
3、《政府采購非招標(biāo)方式管理辦法》第二十一條 除資格性審查認(rèn)定錯(cuò)誤和價(jià)格計(jì)算錯(cuò)誤外，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)不得以任何理由組織重新評(píng)審。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)談判小組、詢價(jià)小組未按照采購文件規(guī)定的評(píng)定成交的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動(dòng)，并同時(shí)書面報(bào)告本級(jí)財(cái)政部門；
4、《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》第三十二條規(guī)定，除資格性檢查認(rèn)定錯(cuò)誤、分值匯總計(jì)算錯(cuò)誤、分項(xiàng)評(píng)分超出評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)范圍、客觀分評(píng)分不一致、經(jīng)磋商小組一致認(rèn)定評(píng)分畸高、畸低的情形外，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)不得以任何理由組織重新評(píng)審。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)磋商小組未按照磋商文件規(guī)定的評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動(dòng)，并同時(shí)書面報(bào)告本級(jí)財(cái)政部門。
盡管有上述規(guī)章和規(guī)范性文件作依據(jù)。但筆者認(rèn)為，作出重新采購的決定還是應(yīng)當(dāng)慎重，僅因評(píng)審委員會(huì)的錯(cuò)誤而株連懲罰無辜的采購人和供應(yīng)商不合理。
評(píng)審委員會(huì)的錯(cuò)誤完全可以根據(jù)不同的錯(cuò)誤情況，由原評(píng)審委員會(huì)或者組建新的評(píng)審委員會(huì)通過重新評(píng)審來解決而不應(yīng)重新采購。（詳見作者《啟動(dòng)重新評(píng)審 評(píng)委會(huì)組建是原班人馬還是另起爐灶 ？》一文。）
如果評(píng)審委員會(huì)的錯(cuò)誤影響了中標(biāo)、成交結(jié)果，導(dǎo)致中標(biāo)、成交結(jié)果無效的，應(yīng)參照《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條的規(guī)定來處理，而不必一律重新采購。（詳見作者《中標(biāo)結(jié)果無效，另選中標(biāo)人還是重新采購？》一文。）
五、采購人答復(fù)質(zhì)疑時(shí)，濫用廢標(biāo)，重新采購。
通常情況下，質(zhì)疑人對(duì)采購項(xiàng)目提出質(zhì)疑的理由涉及采購人違法違規(guī)、供應(yīng)商行為違法違規(guī)或者無效、評(píng)審委員會(huì)評(píng)審錯(cuò)誤或者違法違規(guī)等。如果某采購項(xiàng)目的確出現(xiàn)這三種情況的違法違規(guī)行為之一的，如前所述，都不應(yīng)該一律廢標(biāo)、重新采購，而是根據(jù)違法違規(guī)的具體情況，依法處理。嚴(yán)格依據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條的規(guī)定（特別是第二款）來處理，避免凡質(zhì)疑屬實(shí)，一律重新采購。
筆者發(fā)現(xiàn)某些地方財(cái)政部門頒布的關(guān)于處理政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑的規(guī)范性文件中，的確存在“凡質(zhì)疑屬實(shí)，一律重新采購”的規(guī)定。這些規(guī)定與《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條的規(guī)定不相同，已經(jīng)失效，不應(yīng)再繼續(xù)執(zhí)行。
六、處理投訴時(shí)，濫用廢標(biāo)，重新采購。
《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》與《政府采購法實(shí)施條例》的沖突，導(dǎo)致采購項(xiàng)目在投訴處理中濫用廢標(biāo)、重新采購。
現(xiàn)行的《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》對(duì)于供應(yīng)商投訴屬實(shí)的處理規(guī)定與《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條對(duì)于采購當(dāng)事人（采購人、采購代理機(jī)構(gòu)、供應(yīng)商）的違法違規(guī)行為的處理規(guī)定不同。有些項(xiàng)目按照前者規(guī)定應(yīng)廢標(biāo)、重新采購，按照后者規(guī)定則不該廢標(biāo)、重新采購。試比較兩者的具體規(guī)定：
《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》第十八條 財(cái)政部門經(jīng)審查，認(rèn)定采購文件具有明顯傾向性或者歧視性等問題，給投訴人或者其他供應(yīng)商合法權(quán)益造成或者可能造成損害的，按下列情況分別處理：
?。ㄒ唬┎少徎顒?dòng)尚未完成的，責(zé)令修改采購文件，并按修改后的采購文件開展采購活動(dòng)；
?。ǘ┎少徎顒?dòng)已經(jīng)完成，但尚未簽訂政府采購合同的，決定采購活動(dòng)違法，責(zé)令重新開展采購活動(dòng)；
?。ㄈ┎少徎顒?dòng)已經(jīng)完成，并且已經(jīng)簽訂政府采購合同的，決定采購活動(dòng)違法，由被投訴人按照有關(guān)法律規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
第十九條 財(cái)政部門經(jīng)審查，認(rèn)定采購文件、采購過程影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，或者中標(biāo)、成交結(jié)果的產(chǎn)生過程存在違法行為的，按下列情況分別處理：
?。ㄒ唬┱少徍贤形春炗喌模謩e根據(jù)不同情況決定全部或者部分采購行為違法，責(zé)令重新開展采購活動(dòng)；
?。ǘ┱少徍贤呀?jīng)簽訂但尚未履行的，決定撤銷合同，責(zé)令重新開展采購活動(dòng)；
（三）政府采購合同已經(jīng)履行的，決定采購活動(dòng)違法，給采購人、投訴人造成損失的，由相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。
《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條 有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法行為之一，影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，依照下列規(guī)定處理：
?。ㄒ唬┪创_定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商的，終止本次政府采購活動(dòng)，重新開展政府采購活動(dòng)。
（二）已確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的，中標(biāo)或者成交結(jié)果無效，從合格的中標(biāo)或者成交候選人中另行確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商；沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，重新開展政府采購活動(dòng)。
?。ㄈ┱少徍贤押炗喌形绰男械?，撤銷合同，從合格的中標(biāo)或者成交候選人中另行確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商；沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，重新開展政府采購活動(dòng)。
?。ㄋ模┱少徍贤呀?jīng)履行，給采購人、供應(yīng)商造成損失的，由責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。
政府采購當(dāng)事人有其他違反政府采購法或者本條例規(guī)定的行為，經(jīng)改正后仍然影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果或者依法被認(rèn)定為中標(biāo)、成交無效的，依照前款規(guī)定處理。
顯然，根據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條，政府采購當(dāng)事人的違法違規(guī)行為改正后仍然影響中標(biāo)、成交結(jié)果或者被認(rèn)定中標(biāo)、成交無效但又沒有合格的中標(biāo)、成交候選人的，才重新開展政府采購活動(dòng)。
按照《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條的規(guī)定，被投訴的采購項(xiàng)目，即便投訴屬實(shí)（符合《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》第十八條、第十九條的規(guī)定），不該一律廢標(biāo)、重新采購。
《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》是財(cái)政部規(guī)章，自2004年9月11日起施行。《政府采購法實(shí)施條例》是國務(wù)院行政法規(guī)，自2015年3月1日起施行。根據(jù)《立法法》第七十九條 “法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章?！钡囊?guī)定，采購項(xiàng)目需要重新采購的法律依據(jù)是《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條第一款（二）和第二款。在《政府采購法實(shí)施條例》生效施行后，《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》中與《政府采購法實(shí)施條例》規(guī)定不相同的，不應(yīng)再繼續(xù)執(zhí)行。
為何出現(xiàn)這么多不合法不合理的廢標(biāo)、重新采購的項(xiàng)目，筆者認(rèn)為，有如下五方面的原因：
一、《政府采購法實(shí)施條例》施行后，有關(guān)規(guī)章和規(guī)范性文件未來得及修改。
《政府采購法實(shí)施條例》生效施行后，相關(guān)的規(guī)章和規(guī)范性文件還未來得及修改，與《政府采購法實(shí)施條例》相沖突的規(guī)定仍在執(zhí)行。
二、適用了需要修改的規(guī)章和規(guī)范性文件。
執(zhí)行部門和工作人員沒有意識(shí)到相關(guān)的規(guī)章和規(guī)范性文件與《政府采購法實(shí)施條例》相沖突的規(guī)定，仍然執(zhí)行過時(shí)無效的規(guī)定，作出本不該廢標(biāo)、重新采購的決定。
三、錯(cuò)誤理解法律法規(guī)條文之間的規(guī)定。
注意《政府采購法實(shí)施條例》第四十九條與第七十一條的適用，《政府采購法實(shí)施條例》第四十九條只規(guī)定采購人可以另外確定中標(biāo)或者成交人也可以決定項(xiàng)目重新采購的權(quán)利，并沒有具體規(guī)定在什么情況下另外確定中標(biāo)或者成交人，什么情況下項(xiàng)目該重新采購。
但采購人不是隨心所欲作出其中一個(gè)決定，應(yīng)根據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條的規(guī)定作出相關(guān)的決定。第七十一條第二款和第一款（二）是對(duì)第四十九條規(guī)定的采購人的權(quán)利如何行使的具體規(guī)定，兩者不是矛盾的關(guān)系，而是原則與細(xì)化的關(guān)系，在具體適用時(shí)，兩條缺一不可。
四、不區(qū)分具體情形，以可能影響的因素作出決定。
1、廢標(biāo)、重新采購的法定事由中“出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的”規(guī)定過于籠統(tǒng)和非常原則，極易被濫用。而且此規(guī)定與法律法規(guī)的其他條文規(guī)定相矛盾：在法律法規(guī)的其他條文規(guī)定中，出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的也不一定就必然廢標(biāo)、重新采購，如《政府采購法》第七十三條、第七十七條的規(guī)定，《政府采購法實(shí)施條例》第七十一條、第七十二條的規(guī)定。出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的情形復(fù)雜多樣，應(yīng)具體情形具體分析，隨意以“出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的”而廢標(biāo)、重新采購反而是不公平、不公正的，不合理的，有時(shí)是違法違規(guī)的。
2、中標(biāo)、成交結(jié)果公布后，以“可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果”為由而廢標(biāo)、重新采購是錯(cuò)誤的。中標(biāo)、成交結(jié)果公布，采購過程已經(jīng)完成，采購當(dāng)事人的違法違規(guī)行為是否影響中標(biāo)、成交結(jié)果應(yīng)該是清楚明確的，答案只有“是”和“否”兩個(gè)，不存在模糊不清的“可能”答案?？赡苡绊懼袠?biāo)、成交結(jié)果的違法違規(guī)行為應(yīng)該出現(xiàn)在采購過程未完成，中標(biāo)、成交結(jié)果未公布之前。
五、過分強(qiáng)調(diào)了公平公正，不考慮采購效率和采購成本。
部分從業(yè)人員總有一個(gè)誤解：重新采購就是對(duì)各方公平公正的，其實(shí)濫用廢標(biāo)、重新采購對(duì)采購人和無辜供應(yīng)商才是不公平不公正的。采購程序其中一個(gè)獨(dú)立環(huán)節(jié)的錯(cuò)誤或者某個(gè)評(píng)審專家的錯(cuò)誤而要整個(gè)采購程序推倒重來，實(shí)在是不合理的。就錯(cuò)改錯(cuò)，從錯(cuò)誤的采購環(huán)節(jié)重新開始，才是正確的選擇。（沈德能）
來源：政府采購信息報(bào)/網(wǎng)
