根據(jù)《政府采購法》第二十二條第一款第五項的規(guī)定，供應商參加政府采購活動應當具備“參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄”這一條件，日前，在某市的政府采購活動中這一規(guī)定的適用出現(xiàn)了爭議：在某市組織的政府采購活動中，A公司參與投標成為中標候選人后遭到B公司的投訴。B公司在投訴中稱，A公司在2004～2008年存在偷稅行為，并在2013年12月30日被處罰，補繳稅款800多萬元，被處一倍罰款，罰款800多萬元。A公司存在重大違法記錄，不符合《政府采購法》第二十二條關于供應商的資格要求，不能參加此次采購活動。當?shù)刎斦块T在處理投訴中，相關人員對參加政府采購的供應商三年內(nèi)無重大違法記錄的起算時間出現(xiàn)了兩種觀點，一種是三年內(nèi)無重大違法記錄的起算時間是從作出重大違法記錄認定的時間，A公司不能參加政府采購活動；另一種是從違法行為發(fā)生的時間起算，A公司參加此次采購活動的前三年，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄，可以參加此次采購活動。
“政府采購信息”公眾號10月21日《“違法行為”起算時間在政采中出現(xiàn)了這樣的爭議，您怎么看》一文發(fā)出后，不少網(wǎng)友也對“違法行為起算時間”紛紛發(fā)表自己的觀點：一位叫“紅隨步”的網(wǎng)友表示，應該從有關部門認定之日開始計算……又仔細看了看《政府采購法》第二十二條，“參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄”，既然是“記錄”，自然是記錄之日，就是有關部門認定之日。一位網(wǎng)名為“MSP”的網(wǎng)友認為，“違法行為”是否成立是需要認定的，但是“違法行為”一旦被認定，違法時間應該從“行為發(fā)生”的時間開始計算。就像刑法中的“作案”時間確認一樣的。但是在民法中有一個“民不告，法不究”的概念。如果沒有人質(zhì)疑或投訴，沒有得到認定，違法周期也就“沒有”了。所以一旦被認定，計算時間點以發(fā)生的時間點為依據(jù)比較合適。
那么，對于對“參加政府采購的供應商三年內(nèi)無重大違法記錄”的起算時間，業(yè)界專家究竟是怎么看的呢？
南開大學法學院教授何紅鋒在接受政府采購信息報/網(wǎng)記者采訪時表示，只能從作出重大違法記錄認定的時間起算。這其實是一個簡單的操作問題，不涉及太復雜的理論問題。違法行為發(fā)生后，當然不可能馬上認定，認定可能已經(jīng)是幾個月、幾年以后了，如果從違法行為發(fā)生后計算，實際是變相減少處罰、甚至是不處罰違規(guī)的供應商。涉及禁止供應商參加政府采購的處罰，屬于資格性處罰，本質(zhì)上是一種對人身權的限制（法人也有人身權），與限制人身自由的處罰是類似的。如果判有期徒刑3年，怎么可能3年是從犯罪行為發(fā)生之日起算呢？
“法律的這個規(guī)定根本就不存在爭議，法條寫得極其清晰，是‘沒有重大違法記錄’，顯然是以‘記錄’為準，我們最近也遇到了類似的問題，八年前偷稅，三年前處罰，今年能否參加投標。我們的結論是不能，這個很特殊，因為一般的行政違法行為是二年前的不追究，但涉稅的是五年。”廣東省高木律師事務所律師楊志堅如是說。
遇到爭議的某市財政部門相關負責人日前也向政府采購信息報/網(wǎng)記者透露，針對分歧，他們請示了上一級財政部門和咨詢了有關專家，支持以處罰時間作為重大違法記錄時間。（作者：萬玉濤）
來源：政府采購信息報/網(wǎng)
