政采實(shí)操32問（五)
——上海市政府采購中心副主任徐舟答學(xué)員問
23.《政府采購法實(shí)施條例》規(guī)定，招標(biāo)文件要求投標(biāo)人提供投標(biāo)保證金的，投標(biāo)保證金不得超過預(yù)算金額的2%。那么，在政府采購活動中，可否在采購文件中規(guī)定不提交投標(biāo)保證金？
答：當(dāng)然可以。關(guān)于投標(biāo)保證金的收取，法律規(guī)定的是一個授權(quán)性條款，即可以收取，也可以不收取。如果是強(qiáng)制性條款“應(yīng)當(dāng)”收取，那就必須要收。
24.政府采購法律法規(guī)規(guī)定，采購人采購納入集采目錄的政府采購項(xiàng)目必須委托集采機(jī)構(gòu)采購?，F(xiàn)在政府職能正從管理型向服務(wù)型轉(zhuǎn)變，那么，集采機(jī)構(gòu)能否轉(zhuǎn)為具有相應(yīng)資格的社會中介機(jī)構(gòu)？一方面可以促進(jìn)采購能力提高，促進(jìn)中介機(jī)構(gòu)發(fā)展，另一方面，原集采機(jī)構(gòu)也可以更好地把精力放在服務(wù)上。
答：法律是剛性的。根據(jù)《政府采購法》及其實(shí)施條例，凡是列在集采目錄內(nèi)的集采機(jī)構(gòu)采購項(xiàng)目，必須委托集采機(jī)構(gòu)進(jìn)行采購，這是強(qiáng)制性的。而且《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)政府采購管理工作的意見》（國辦發(fā)〔2009〕35號）也明確，集采機(jī)構(gòu)不得將集中采購項(xiàng)目轉(zhuǎn)委托社會代理機(jī)構(gòu)采購。
關(guān)于您講的政府職能轉(zhuǎn)變的問題，我很贊同。上海市集中采購目錄范圍近年來不斷調(diào)整，越來越多的大項(xiàng)目逐漸退出了集采目錄。以前我們集采目錄中有個兜底條款，凡是預(yù)算金額300萬元以上的項(xiàng)目都是集中采購項(xiàng)目，但這個條款前些年就取消了。去年200萬元以上的工程項(xiàng)目退出了集采目錄；今年200萬元以下的非招標(biāo)工程項(xiàng)目也退出了。近年來，目錄范圍越來越小。我們基本上是按照《政府采購法實(shí)施條例》規(guī)定的方向進(jìn)行調(diào)整，今后的集采目錄主要就是技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一，采購人普遍使用的貨物和服務(wù)項(xiàng)目。我們采購中心希望集中精力把通用項(xiàng)目做精做好，把對采購人的服務(wù)做好。總之，我們是通過集采目錄的調(diào)整，把更多的政府采購代理市場讓給社會代理機(jī)構(gòu)，而不是把集采項(xiàng)目直接轉(zhuǎn)給社會代理機(jī)構(gòu)采購。
25.《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》規(guī)定，采購人代表不得以專家身份參加本部門或本單位評審，對此應(yīng)如何理解？
答：這一規(guī)定有三層含義。第一，采購人的工作人員可以參加本部門或本單位采購項(xiàng)目的評審委員會或評審小組；第二，采購人的工作人員參加本部門或本單位采購項(xiàng)目評審委員會或評審小組的，只能以“采購人代表”這一特定身份（即憑本單位授權(quán)函代表本單位參加評審），而不能以評審專家身份，即使采購人委派參加評審的工作人員恰巧也是政府采購評審專家?guī)炖锏脑u審專家；第三，如果采購人的工作人員是政府采購評審專家?guī)靸?nèi)的評審專家，即使他被抽中，他也不能以評審專家身份參加本單位采購項(xiàng)目的評審，也就是說，他不能計(jì)算在那“三分之二”之內(nèi)。比如公安局交警總隊(duì)有個項(xiàng)目，交警總隊(duì)有一個工作人員是政府采購評審專家?guī)炖锏膶＜?，如果這個人來參加交警項(xiàng)目的評審，那么他只能算是采購人代表，而不能算是評審專家。修訂中的18號令對這一問題的規(guī)定就讓人更容易理解了：政府采購評審專家不得參與本單位采購項(xiàng)目的評審。
26.評標(biāo)過程中發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件的有關(guān)條款或評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定不合理，是繼續(xù)評標(biāo)還是廢標(biāo)？
答：《政府采購法實(shí)施條例》規(guī)定，在評審過程中，如評審委員會發(fā)現(xiàn)采購文件違反國家有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)停止評審并向采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)說明情況?！敦?cái)政部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范政府采購評審工作有關(guān)問題的通知》（財(cái)庫〔2012〕69號）規(guī)定，評審委員會發(fā)現(xiàn)采購文件存在歧義、重大缺陷導(dǎo)致評審工作無法進(jìn)行，或者采購文件內(nèi)容違反國家有關(guān)規(guī)定的，要停止評審并向采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)書面說明情況，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)修改采購文件后重新組織采購。因此，如果在評標(biāo)過程中發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件有重大缺陷，最好停止評標(biāo)，修改招標(biāo)文件后重新招標(biāo)，以避免法律風(fēng)險。
27.《政府采購法實(shí)施條例》第二十五條中“政府采購工程依法不進(jìn)行招標(biāo)的”，這里的工程指的是什么？
答：這涉及到兩法條例的銜接問題。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，有些工程是依法必須招標(biāo)的，如大型基礎(chǔ)設(shè)施等關(guān)系公共利益、公共安全的工程項(xiàng)目，全部或部分使用國有資金投資或者國家融資的工程項(xiàng)目，依法必須招標(biāo)。還有一些工程是依法可以不進(jìn)行招標(biāo)的。不招標(biāo)的工程項(xiàng)目可以分為兩類，一類是不到200萬元的小額工程；一類是200萬元以上、但因符合特定的情形可以不進(jìn)行招標(biāo)的工程。比如《招標(biāo)投標(biāo)法》第六十六條規(guī)定的保密工程，是可以不招標(biāo)的。還有《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條規(guī)定的情形，如政府特許經(jīng)營項(xiàng)目，已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項(xiàng)目投資人可以自行建設(shè)、生產(chǎn)或提供的，可以不再招標(biāo)。政府采購工程使用財(cái)政性資金，200萬元以上的政府采購工程，除符合法定情形外，都是依法必須招標(biāo)的工程。因此，《政府采購法實(shí)施條例》第二十五條中依法不進(jìn)行招標(biāo)的政府采購工程，包括兩類：一類是不到200萬元的政府采購工程；一類是200萬元以上、但符合法定可以不進(jìn)行招標(biāo)情形的政府采購工程。這里的“依法”依的主要是《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例。依法不進(jìn)行招標(biāo)的政府采購工程，要依照政府采購法及其實(shí)施條例，采用競爭性談判、競爭性磋商、單一來源方式進(jìn)行采購。
28.建設(shè)工程項(xiàng)目是否施行工程量清單的要求？或是一定要采取建設(shè)資質(zhì)，是否可以不采用資質(zhì)？
答：即使是依法不需要進(jìn)行招標(biāo)的政府采購工程，它依然是一個工程項(xiàng)目。工程項(xiàng)目采購有其特性，尤其是那些建設(shè)工程施工項(xiàng)目，如果不采用工程量清單，即使采用非招標(biāo)方式采購，采購人在采購需求編制上、供應(yīng)商在響應(yīng)報(bào)價上都會比較困難，對不同供應(yīng)商的報(bào)價也難以按照客觀、統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評審，無法評判供應(yīng)商報(bào)價的合理性。所以，對于政府采購工程項(xiàng)目，即便是采用非招標(biāo)方式，如競爭性磋商、競爭性談判，最好還是要提供工程量清單。
至于建設(shè)資質(zhì)，只要政府采購工程項(xiàng)目所屬行業(yè)納入了資質(zhì)管理的范圍，那么在進(jìn)行采購時就必須要求供應(yīng)商具有相應(yīng)的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。比如前面所說的學(xué)校輸變電工程，參加采購活動的供應(yīng)商就必須要有輸變電工程專業(yè)承包三級以上資質(zhì)（具體資質(zhì)等級須視工程項(xiàng)目的規(guī)模而定）。資質(zhì)要求與項(xiàng)目是否采用招標(biāo)方式無關(guān)，即使是依照《政府采購法》采用非招標(biāo)方式進(jìn)行采購的項(xiàng)目，在供應(yīng)商資格要求里，這項(xiàng)資質(zhì)條件也必須設(shè)置。否則，假如沒有相應(yīng)資質(zhì)的供應(yīng)商成交，在后續(xù)施工中出現(xiàn)質(zhì)量、安全等問題，采購人或采購代理機(jī)構(gòu)會有大麻煩。
29.如何認(rèn)定提供虛假材料謀取中標(biāo)？比如提供的聲明隱瞞事實(shí)但不影響中標(biāo)結(jié)果，是否可以認(rèn)定？
答：這和認(rèn)定串標(biāo)一樣，必須要有證據(jù)。但認(rèn)定提供虛假材料謀取中標(biāo)比認(rèn)定串標(biāo)容易很多，因?yàn)樘摷俨牧鲜怯屑堎|(zhì)或電子等有形載體的，并且存在于供應(yīng)商提供的投標(biāo)或響應(yīng)文件之中。對于涉嫌偽造、變造的虛假材料，只要讓供應(yīng)商提供原件進(jìn)行核對，就可以證明是否虛假。只要證實(shí)了，就可以依法處理。
對于后一個問題，只要經(jīng)過查證，供應(yīng)商提供虛假材料謀取中標(biāo)的事實(shí)存在，就應(yīng)依法處理，與供應(yīng)商提供的虛假材料影響不影響中標(biāo)結(jié)果沒有關(guān)系。因?yàn)楦鶕?jù)《政府采購法》第七十七條規(guī)定，供應(yīng)商只要存在提供虛假材料謀取中標(biāo)的行為，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
來源：中國政府采購報(bào)
