作者簡(jiǎn)介：黃華珍律師，北京德恒律師事務(wù)所合伙人。
本輪PPP熱潮中社會(huì)資本方中國(guó)有企業(yè)占較大比例，因此，在PPP項(xiàng)目全生命周期中，可能會(huì)存在多種多樣的國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的情形。比如項(xiàng)目公司成立之后以增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式引入財(cái)務(wù)投資人時(shí)，又如項(xiàng)目建設(shè)完成后為再融資需要社會(huì)投資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)。根據(jù)我國(guó)國(guó)有資產(chǎn)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓需履行評(píng)估、進(jìn)場(chǎng)交易、審批等程序。而實(shí)務(wù)中，出于交易效率等考量因素，國(guó)資轉(zhuǎn)讓未依法履行相關(guān)程序的情況屢見(jiàn)不鮮。在此情況下，是否會(huì)影響合同效力和交易安全？我們分析了最高法院某經(jīng)典判例，并結(jié)合地方高院裁判觀點(diǎn)和最高法院最新裁判動(dòng)向，提出了操作建議，供大家參考。
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【裁判規(guī)則：“因政府方違約社會(huì)資本方主張可得利潤(rùn)損失的，應(yīng)存在合同明確約定”】
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案例：廣漢市三星堆汽車(chē)客運(yùn)服務(wù)有限公司與廣漢市人民政府投資合同糾紛案【(2009)民二終字第37號(hào)】
（1）基本案情
廣漢市汽車(chē)客運(yùn)站建設(shè)經(jīng)營(yíng)投資，由三星堆客運(yùn)公司負(fù)責(zé)，總投資規(guī)模約3300萬(wàn)元；廣漢市人民政府授予三星堆客運(yùn)公司特許經(jīng)營(yíng)三星堆汽車(chē)客運(yùn)站40年，三星堆客運(yùn)公司對(duì)該項(xiàng)目的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)進(jìn)行獨(dú)家全額投資。2006年5月25日，該工程通過(guò)竣工驗(yàn)收。自2006年2月至7月間，三星堆客運(yùn)公司四次書(shū)面反映出站口通道建設(shè)的問(wèn)題。并于8月22日向廣漢市人民政府去函要求明確移交經(jīng)營(yíng)權(quán)的具體時(shí)間。但該市人民政府未對(duì)上述函件予以回復(fù)。
?。?）當(dāng)事人觀點(diǎn)
三星堆客運(yùn)公司認(rèn)為：根據(jù)合同法第一百一十三條的規(guī)定，合同依法解除后，三星堆客運(yùn)公司有權(quán)要求違約方賠償可得利潤(rùn)損失；廣漢市交通局于2003年3月編制的《廣漢市三星堆汽車(chē)客運(yùn)站可行性分析報(bào)告》，可以充分證明廣漢市人民政府在簽訂合同時(shí)，已經(jīng)清楚如果合同能夠得以履行，三星堆客運(yùn)公司每一年可以獲得的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)是362.3萬(wàn)元。
廣漢市人民政府認(rèn)為：即使廣漢市人民政府在履行合同中有瑕疵，三星堆客運(yùn)公司也存在“存在未按合同約定支付土地出讓金，未按合同約定的時(shí)間將三星堆客運(yùn)站修建完畢并投入使用”等行為，廣漢市人民政府也不應(yīng)當(dāng)向其承擔(dān)違約責(zé)任；雙方簽訂的投資合同并未約定三星堆客運(yùn)公司單方解除合同對(duì)方應(yīng)當(dāng)賠償可得利潤(rùn)損失；可行性分析報(bào)告目的是為了融資而不是雙方簽訂投資合同書(shū)時(shí)用于計(jì)算可得利潤(rùn)。
（3）法院觀點(diǎn)
一審法院四川省高級(jí)人民法院認(rèn)為：合同中約定了若廣漢市人民政府單方終止合同履行，還應(yīng)賠償剩余經(jīng)營(yíng)年內(nèi)的可得利益，而并未約定因廣漢市人民政府違約、三星堆客運(yùn)公司自身要求解除合同的情形下，其仍應(yīng)當(dāng)對(duì)三星堆客運(yùn)公司可得利益損失進(jìn)行賠償。這項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)沒(méi)有明確的約定作為依據(jù)，故對(duì)其請(qǐng)求不予支持。
二審法院最高院認(rèn)為：對(duì)于合同解除后的損失賠償，應(yīng)當(dāng)按照合同法第九十七條關(guān)于合同解除的規(guī)定處理，故合同解除以后三星堆客運(yùn)公司的預(yù)期可得利益不屬于賠償之范圍；雙方約定的違約金已經(jīng)包括了對(duì)于可得利益受損部分的預(yù)估，三星堆客運(yùn)公司并未對(duì)違約金的數(shù)額提出異議；由于三星堆客運(yùn)站未實(shí)際投入運(yùn)營(yíng)，三星堆客運(yùn)公司未向本院提供能夠證明其實(shí)際損失的證據(jù)。故三星堆客運(yùn)公司請(qǐng)求賠償其可得利益損失，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
【啟示】
一PPP合同解除后的處理機(jī)制和賠償范圍
1.違約金是否包括預(yù)期可得利益？
【最高院觀點(diǎn)】
本案中，最高院認(rèn)為，廣漢市人民政府因違約造成三星堆客運(yùn)公司的損失，性質(zhì)上屬于違約責(zé)任損失。三星堆客運(yùn)公司 依據(jù)合同法第一百一十三條的規(guī)定，可以要求廣漢市人民政府因違約給其造成的損失，且該損失包括可得利益。但實(shí)際情況是，雙方在合同中約定了違約金的計(jì)算方式，并約定若違約金不足以彌補(bǔ)受損方的直接損失和間接損失時(shí)，有違約方另行賠付受損方的違約金（即賠償剩余經(jīng)營(yíng)年內(nèi)的可得利益）。從上述約定可以看出，雙方約定的違約金已經(jīng)包括了對(duì)于可得利益的預(yù)估。
根據(jù)《合同法》第一百一十三條第一款：“當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失”。
由該條文可知，違約金的數(shù)額是以彌補(bǔ)實(shí)際損失為準(zhǔn)，其中實(shí)際損失包括合同履行后可以獲得的利益，也就是“預(yù)期可得利益”，但違約金的數(shù)額“不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失”。因此，在可預(yù)見(jiàn)的前提下，違約金或者說(shuō)實(shí)際損失的計(jì)算可以包括預(yù)期可得利益，合同當(dāng)事人在合同中對(duì)于預(yù)期可得利益的約定是有法律依據(jù)的。法院也持該觀點(diǎn)。
但為何法院最終沒(méi)有支持三星堆客運(yùn)公司所主張的預(yù)期可得利益呢？
2.違約金調(diào)整的情形
【最高院觀點(diǎn)】
如果三星堆客運(yùn)公司認(rèn)為違約金過(guò)低，不足以彌補(bǔ)其損失，根據(jù)合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，可以要求對(duì)違約金數(shù)額進(jìn)行調(diào)整。但是，如果三星堆客運(yùn)公司并未對(duì)違約金的數(shù)額提出異議。一般情況下，對(duì)于違約金數(shù)額的調(diào)整，應(yīng)以當(dāng)事人的實(shí)際損失為限。由于三星堆客運(yùn)站未實(shí)際投入運(yùn)營(yíng)，三星堆客運(yùn)公司未向本院提供能夠證明其實(shí)際損失的證據(jù)，故三星堆客運(yùn)公司請(qǐng)求賠償其可得利益損失，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。”
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋（二）》第二十八條規(guī)定：“當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持?！?/p>
由上可知，我們認(rèn)為，首先法院支持違約金的主張，該違約金包含預(yù)期可得利益損失。且根據(jù)法律規(guī)定，如果約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院予以增加，本案中最高院也持該觀點(diǎn)。而最高院之所以沒(méi)有支持三星堆客運(yùn)公司關(guān)于預(yù)期可得利益的主張，主要在于：1.根據(jù)合同法的規(guī)定以及雙方的約定，本案當(dāng)事人預(yù)定的預(yù)期可得利益屬于違約金的一部分；2.根據(jù)法律規(guī)定，違約金的數(shù)額是可以調(diào)整的。當(dāng)事人如對(duì)違約金數(shù)額存在異議，可以提出調(diào)整違約金的數(shù)額，但當(dāng)事人未針對(duì)違約金提出異議，從而推出當(dāng)事人默認(rèn)了預(yù)期可得利益的賠償數(shù)額，不需單獨(dú)計(jì)算。
根據(jù)最高院的觀點(diǎn)，我們可以得出如下幾點(diǎn)：一方當(dāng)事人因違約給另一方造成損失的，受損方可以主張違約金，該違約金包含實(shí)際損失，也可以包括預(yù)期可得利益；違約金的賠償一般以實(shí)際損失為限，且不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失；根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違約金包含預(yù)期可得利益，但根據(jù)司法解釋的規(guī)定，僅規(guī)定違約金數(shù)額不得超過(guò)實(shí)際損失?？梢钥闯龇ㄔ涸谶m用法律的過(guò)程中可能并不會(huì)支持預(yù)期可得利益，司法實(shí)踐中也確實(shí)一般不會(huì)認(rèn)定實(shí)際損失包括預(yù)期可得利益。因此，當(dāng)事人在合同簽訂時(shí)宜將預(yù)期可得利益約定清楚，以防日后出現(xiàn)爭(zhēng)議。
由于政府方在簽訂合同時(shí)相對(duì)強(qiáng)勢(shì)，政府方承擔(dān)預(yù)期利潤(rùn)損失賠償?shù)倪`約責(zé)任可能較難落實(shí)到合同當(dāng)中。但是如果《物有所值評(píng)價(jià)》《財(cái)政承受能力評(píng)價(jià)》和《實(shí)施方案》等文件中明確利潤(rùn)的計(jì)算方式，且該等文件作為PPP合同的附件。通過(guò)這種方式，一旦進(jìn)入訴訟，社會(huì)資本方也可以用該等文件計(jì)算預(yù)期利潤(rùn)，特別重要的是由于該等文件是簽訂合同的同時(shí)明確的，也符合合同法要求的“簽訂合同時(shí)可以預(yù)見(jiàn)”的硬性要求。
另外，根據(jù)最高院的觀點(diǎn)，我們認(rèn)為法院并不是單純不予支持預(yù)期可得利益的主張，主要原因在于本案中當(dāng)事人已將預(yù)期可得利益計(jì)算在了違約金的范疇之內(nèi)，但其卻沒(méi)有依據(jù)“違約金可以調(diào)整”的法律規(guī)定對(duì)違約金的數(shù)額提出異議，而直接請(qǐng)求賠償可得利益損失，因此其訴求才不得以被支持。如果三星堆客運(yùn)公司直接對(duì)違約金的數(shù)額提出也異議，或許本案的判決又會(huì)出現(xiàn)另外一番景象了。
3.預(yù)期可得利益的認(rèn)定
由上文可知，可得利益損失也是PPP合同解除后守約人可主張的損失之一?？傻美鎿p失的類(lèi)型主要分為：生產(chǎn)利潤(rùn)損失、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失和轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失等類(lèi)型。[1]
當(dāng)然我國(guó)合同法在對(duì)可得利益損失予以認(rèn)可的同時(shí)，也對(duì)可得利益損失的界定進(jìn)行了限制，即可得利益損失“不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失”。在對(duì)可得利益損失進(jìn)行確定時(shí)，應(yīng)把握以下兩個(gè)方面：一是可得利益損失系因違約方的違約造成的；二是可得利益損失違約方在訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到。
4.預(yù)期可得利益的計(jì)算
【當(dāng)事人觀點(diǎn)】
廣漢市交通局于2003年3月編制了《廣漢市三星堆汽車(chē)客運(yùn)站可行性分析報(bào)告》，該份證據(jù)充分證明廣漢市人民政府在簽訂合同時(shí)，已經(jīng)清楚地認(rèn)識(shí)到如果合同能夠得以履行，三星堆客運(yùn)公司每一年可以獲得的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)是362.3萬(wàn)元。廣漢市人民政府應(yīng)當(dāng)按照362. 3萬(wàn)元／年的標(biāo)準(zhǔn)賠償三星堆客運(yùn)公司可得利潤(rùn)損失。
【最高院觀點(diǎn)】
三星堆公司于2008年7月10日向廣漢市人民政府提出解除合同，對(duì)于合同解除后的損失賠償，應(yīng)當(dāng)按照合同法第九十七條關(guān)于合同解除的規(guī)定處理，故合同解除后三星公司的預(yù)期可得利益不屬于賠償之范圍。自2006年8月22日三星堆客運(yùn)公司向廣漢市人民政府明確要求移交經(jīng)營(yíng)權(quán)，至2008年7月10日三星堆客運(yùn)公司向廣漢市人民政府要求解除合同，三星堆客運(yùn)公司可以要求廣漢市人民政府賠償違約期間給其造成的損失。
從該案可知，法院認(rèn)為合同解除后的預(yù)期可得利益不屬于賠償?shù)姆秶?，三星堆客運(yùn)公司只能主張?jiān)凇斑`約期間”的預(yù)期可得利益，可以看出即使法院認(rèn)定預(yù)期可得利益的主張，其計(jì)算時(shí)限也只能為廣漢市人民政府自違約開(kāi)始至合同解除的兩年期限內(nèi)，并不能針對(duì)合同解除以后，原定特許經(jīng)營(yíng)權(quán)期限內(nèi)的所有年限的可得利潤(rùn)損失要求賠償。
當(dāng)然，我們還是建議社會(huì)資本方在簽訂合同時(shí)能盡可能地約定和主張自己的權(quán)益，在約定預(yù)期可得利益時(shí)，如果政府方同意，可以在特許經(jīng)營(yíng)權(quán)期限內(nèi)，將預(yù)期可得利益的計(jì)算年限盡可能地拉長(zhǎng)。
二PPP項(xiàng)目合同違約與終止條款設(shè)計(jì)
由上文可知，PPP合同中違約和終止條款以及后續(xù)處理機(jī)制的條款設(shè)計(jì)就顯得尤為重要，我們認(rèn)為在設(shè)計(jì)條款時(shí)主要應(yīng)注意以下問(wèn)題：
1.明確觸發(fā)違約的事件
違約情形一般包括政府方違約事件、項(xiàng)目公司違約事件、政府方主動(dòng)選擇終止、不可抗力事件等。
具體來(lái)說(shuō)，政府違約事件可能包括未付費(fèi)或提供補(bǔ)助、轉(zhuǎn)讓合同項(xiàng)下義務(wù)、對(duì)項(xiàng)目設(shè)施或項(xiàng)目公司股份的征收或征用、法律變更導(dǎo)致PPP項(xiàng)目合同無(wú)法繼續(xù)履行等；項(xiàng)目公司違約事件可能包括項(xiàng)目公司破產(chǎn)或資不抵債、未依約完工、運(yùn)營(yíng)、逾期超過(guò)一定期限、未依約提供產(chǎn)品或服務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重、違反合同約定的股權(quán)變更限制、未依約為PPP項(xiàng)目或相關(guān)資產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)等。
2.明確提前終止的事由
在特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目合同中，根據(jù)違約主體的不同，觸發(fā)違約的事件可以分為政府違約事件與項(xiàng)目公司違約事件。PPP項(xiàng)目中，并非所有違約事件均會(huì)導(dǎo)致合同解除。可能導(dǎo)致項(xiàng)目提前終止進(jìn)而導(dǎo)致合同解除的事由通常包括：
政府方違約事件——發(fā)生政府方違約事件，政府方在一定期限內(nèi)未能補(bǔ)救的，項(xiàng)目公司可根據(jù)合同約定主張終止PPP項(xiàng)目合同；
項(xiàng)目公司違約事件——發(fā)生項(xiàng)目公司違約事件，項(xiàng)目公司和融資方或融資方指定的第三方均未能在規(guī)定的期限內(nèi)對(duì)該違約進(jìn)行補(bǔ)救的，政府方可根據(jù)合同約定主張終止PPP項(xiàng)目合同。
政府方選擇終止——政府方在項(xiàng)目期限內(nèi)任意時(shí)間可主張終止PPP項(xiàng)目合同。
不可抗力事件——發(fā)生不可抗力事件持續(xù)或累計(jì)達(dá)到一定期限，任何一方可主張終止PPP項(xiàng)目合同。
以上解除事由既包括法定解除事由（如不可抗力事件），也包括約定解除事由?！逗贤ā返诰攀臈l規(guī)定了合同法定解除的幾種情形：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；?。ㄈ┊?dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；?。ㄋ模┊?dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。
司法實(shí)踐中，如合同未對(duì)合同解除事由進(jìn)行明確約定，法院通常會(huì)嚴(yán)格按照法定解除條件進(jìn)行判定，一般不會(huì)輕易認(rèn)定合同依法解除，如和田市人民政府與和田市天瑞然氣有限責(zé)任公司合同糾紛案（（2014）民二終字第12號(hào)）中，該案合同履行過(guò)程中出現(xiàn)了諸多問(wèn)題，包括投資人資金短缺、農(nóng)民工上訪、停氣等，政府方認(rèn)為社會(huì)資本方已喪失商業(yè)信譽(yù)和社會(huì)信譽(yù)，主張解除合同，然而法院卻認(rèn)為以上諸多情形均未達(dá)到法定解約條件。特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議期限長(zhǎng)達(dá)十幾年，履約過(guò)程中難免出現(xiàn)各種問(wèn)題與困難，雙方當(dāng)事人應(yīng)本著友好合作的精神，友好協(xié)商、互助合作，共同克服各種困難。
3.明確終止后的處理機(jī)制
1）社會(huì)資本方（項(xiàng)目公司）違約特殊處理機(jī)制
在項(xiàng)目公司違約致使項(xiàng)目運(yùn)行狀況惡化的情況下，可能會(huì)引發(fā)政府方指定機(jī)構(gòu)對(duì)項(xiàng)目臨時(shí)接管。根據(jù)《政府和社會(huì)資本合作項(xiàng)目財(cái)政管理暫行辦法》（財(cái)金[2016]92號(hào)）第二十六條規(guī)定：“社會(huì)資本方違反PPP項(xiàng)目合同約定，導(dǎo)致項(xiàng)目運(yùn)行狀況惡化，危及國(guó)家安全和重大公共利益，或嚴(yán)重影響公共產(chǎn)品和服務(wù)持續(xù)穩(wěn)定供給的，本級(jí)人民政府有權(quán)指定項(xiàng)目實(shí)施機(jī)構(gòu)或其他機(jī)構(gòu)臨時(shí)接管項(xiàng)目，直至項(xiàng)目恢復(fù)正常經(jīng)營(yíng)或提前終止。臨時(shí)接管項(xiàng)目所產(chǎn)生的一切費(fèi)用，根據(jù)合作協(xié)議約定，由違約方單獨(dú)承擔(dān)或由各責(zé)任方分擔(dān)。”
發(fā)生項(xiàng)目公司違約事件，項(xiàng)目公司和融資方或融資方指定的第三方均未能在規(guī)定的期限內(nèi)對(duì)該違約進(jìn)行補(bǔ)救的，政府方可根據(jù)合同約定主張?zhí)崆敖K止 PPP 項(xiàng)目合同。一些涉及公共安全和公眾利益的、需要保障持續(xù)供給的PPP項(xiàng)目，可以在合同中約定即使在項(xiàng)目公司違約導(dǎo)致項(xiàng)目終止的情形下，政府仍有回購(gòu)的義務(wù)。
項(xiàng)目提前終止后必然會(huì)涉及到政府方對(duì)社會(huì)資本方的回購(gòu)補(bǔ)償算法。通常情況下，主要有市場(chǎng)價(jià)值方法和賬面價(jià)值方法兩種。市場(chǎng)價(jià)值方法，即按照項(xiàng)目終止時(shí)合同的市場(chǎng)價(jià)值（即再進(jìn)行項(xiàng)目采購(gòu)的市場(chǎng)價(jià)值）計(jì)算補(bǔ)償金額。該方法相對(duì)公平，但可能需要有成熟的市場(chǎng)；而賬面價(jià)值方法即按照項(xiàng)目資產(chǎn)的賬面價(jià)值計(jì)算補(bǔ)償金額。與市場(chǎng)價(jià)值方法不同，該計(jì)算方法主要關(guān)注資產(chǎn)本身的價(jià)值而非合同的價(jià)值。該方法簡(jiǎn)單明確，可以有效地避免發(fā)生糾紛，單可能導(dǎo)致項(xiàng)目公司獲得的補(bǔ)償與其實(shí)際投資和支付的費(fèi)用不完全一致。
2）政府違約提前終止的補(bǔ)償算法
在政府方違約、政治不可抗力以及政府方選擇終止的情況下，應(yīng)確保項(xiàng)目公司不會(huì)因項(xiàng)目提前終止而受損或獲得額外利益（即項(xiàng)目公司獲得的補(bǔ)償?shù)扔诩僭O(shè)該P(yáng)PP項(xiàng)目按原計(jì)劃繼續(xù)實(shí)施的情形下項(xiàng)目公司能夠獲得的經(jīng)濟(jì)收益）。社會(huì)資本方（項(xiàng)目公司）所能爭(zhēng)取的賠償范圍可能包括：項(xiàng)目公司尚未償還的所有貸款（其中可能包括剩余貸款本金和利息、逾期償還的利息及罰息、提前還貸的違約金等）； 項(xiàng)目公司股東在項(xiàng)目終止之前投資項(xiàng)目的資金總和（必要時(shí)需要進(jìn)行審計(jì)）； 因項(xiàng)目提前終止所產(chǎn)生的第三方費(fèi)用或其他費(fèi)用（例如支付承包商的違約金、雇員的補(bǔ)償金等）； 項(xiàng)目公司的利潤(rùn)損失（應(yīng)在PPP項(xiàng)目合同中約定利潤(rùn)損失的界定標(biāo)準(zhǔn)及補(bǔ)償比例）。
3）在發(fā)生自然不可抗力的情況下，一般采取政府方和社會(huì)資本方共同分?jǐn)傦L(fēng)險(xiǎn)。
[1] 最高人民法院印發(fā)<關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)>的通知》（法發(fā)[2009]40號(hào)）對(duì)可得利益損失的主要類(lèi)型進(jìn)行了明確：“在當(dāng)前市場(chǎng)主體違約情形比較突出的情況下，違約行為通常導(dǎo)致可得利益損失。根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素，可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤(rùn)損失、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失和轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失等類(lèi)型?！?/p>
來(lái)源：PPP知乎 北大法律信息網(wǎng)（北大法寶）作者：黃華珍
