案例 回放
某采購代理機構(gòu)受采購人委托，就某貨物項目進行公開招標。2016年7月1日，代理機構(gòu)在財政部門指定媒體發(fā)布了招標公告，規(guī)定購買招標文件的期限為2016年7月1日-8日，投標截止時間和開標時間為2016年7月22日上午10時。
A公司于2016年7月8日購買了招標文件，7月19日向代理機構(gòu)遞交了投標文件，同時提出書面質(zhì)疑，認為招標文件中規(guī)定的“投標人注冊資金為500萬元以上”資格條件不符合相關(guān)規(guī)定。
代理機構(gòu)收到質(zhì)疑后，與采購人進行溝通，采購人認為可以根據(jù)實際需要規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，不認為招標文件存在問題。2016年7月21日，代理機構(gòu)向A公司作出答復(fù)，稱招標文件規(guī)定的“投標人注冊資金為500萬元以上”資格條件是根據(jù)采購人的特殊需求提出的，符合相關(guān)規(guī)定。
7月22日，代理機構(gòu)組織了開評標活動。A公司通過了資格性審查，但根據(jù)招標文件規(guī)定的評審標準，B公司排名第一。
7月25日，代理機構(gòu)將評審報告送交采購人。
7月29日，采購人確定B公司為中標供應(yīng)商。同日，代理機構(gòu)發(fā)布了中標公告。
8月1日，A公司以招標文件規(guī)定的“投標人注冊資金為500萬元以上”資格條件不合法為由，向財政部門進行投訴，財政部門予以受理。
問題引出
1.中標公告發(fā)布后還可以對招標文件進行投訴嗎？
2.A公司滿足招標文件規(guī)定的資格條件，權(quán)益受到損害了嗎？
專家點評
1.A公司的投訴時間沒有超出法定時限要求。
供應(yīng)商能否對招標文件進行投訴，一是看是否經(jīng)過合法質(zhì)疑，二是看是否超過法律規(guī)定的期限。本案例中，A公司已經(jīng)對招標文件提出過質(zhì)疑，但投訴是否超過了法定期限呢？我們來算一算。
A公司于2016年7月8日購買了招標文件，質(zhì)疑期為七個工作日，應(yīng)截止到7月19日，A公司在質(zhì)疑期最后一天提出質(zhì)疑，符合法律規(guī)定。質(zhì)疑答復(fù)期也是七個工作日，答復(fù)期滿日為7月28日。投訴期為十五個工作日，投訴截止日為8月18日。
也就是說，不管中標公告發(fā)布與否，A公司最晚可以在2016年8月18日向財政部門提出針對招標文件的投訴。而本案例中，A公司是在8月1日提起的投訴，從法定時限的角度看，是符合規(guī)定的。
2.A公司權(quán)益受到損害，可以提起質(zhì)疑。
根據(jù)《政府采購法》第五十二條規(guī)定，供應(yīng)商認為采購文件使自己的權(quán)益受到損害的，可以在規(guī)定時間內(nèi)提出質(zhì)疑。而本案例中，A公司符合招標文件規(guī)定的資格條件，其權(quán)益受到損害了嗎？
筆者認為，供應(yīng)商提出質(zhì)疑時，只要認為自己的權(quán)益受到損害即可，并不要求供應(yīng)商的權(quán)益一定受到了損害。當(dāng)然，供應(yīng)商認為權(quán)益受到損害應(yīng)當(dāng)進行合理的解釋和說明，不能濫用質(zhì)疑權(quán)。供應(yīng)商的權(quán)益受到損害有多種表現(xiàn)形式，具體到本案例中，由于招標文件資格條件違法，如果因為舉報等事件被財政部門責(zé)令重新開展采購活動，對中標人來講，權(quán)益確實受到了損害。另外，供應(yīng)商要求修改招標文件中的違法條款也合情合理。
因此，本案例中，雖然A公司滿足招標文件規(guī)定的資格條件，但其權(quán)益仍受到了損害，是可以提出質(zhì)疑的。
3.A公司得知未中標后對招標文件進行投訴雖合法，但不合理。
A公司在得知未中標后對招標文件進行投訴雖然合法，但筆者認為這不合理。供應(yīng)商可以根據(jù)中標結(jié)果操縱采購活動向?qū)ζ溆欣姆较虬l(fā)展，中標則不投訴，不中標則投訴，使評審結(jié)果失去了確定性，嚴重破壞了政府采購活動的正常秩序。
本案例中，A公司在購買招標文件后，即知道其權(quán)益受到了損害，但A公司并未積極維權(quán)，而是在質(zhì)疑期的最后一天提出質(zhì)疑，有故意延長投訴期限的嫌疑。收到質(zhì)疑答復(fù)后，A公司也并未及時進行投訴，而是在得知其未中標的第二天進行投訴，主觀上有以合法的形式掩蓋非法目的的嫌疑。允許供應(yīng)商在得知中標結(jié)果后對招標文件進行投訴是不合理的。
4.如何避免類似情形發(fā)生？
首先，應(yīng)從源頭上對招標文件進行審查。供應(yīng)商提出質(zhì)疑時，雖然是認為自己的權(quán)益受到損害即可，但也不能濫用質(zhì)疑權(quán)，必須進行合理的解釋。如果招標文件沒有違法條款，供應(yīng)商也就無法對招標文件提出質(zhì)疑。采購人和代理機構(gòu)之間應(yīng)在委托合同中明確規(guī)定由誰負責(zé)編制招標文件。筆者建議由采購人提出采購需求，由代理機構(gòu)編制招標文件。從整體上看，代理機構(gòu)對政府采購相關(guān)規(guī)定的掌握比采購人要多一些，由代理機構(gòu)編制招標文件，能夠發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢，使招標文件更規(guī)范。對于采購人堅持增加的條款，如果確實涉嫌違法，代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建議其改正，必要時向財政部門進行報告。雖然采購人有選擇代理機構(gòu)的權(quán)利，但代理機構(gòu)還是應(yīng)當(dāng)堅持原則，增強“誰編制誰負責(zé)”的責(zé)任意識，從源頭上避免招標文件違法。
其次，應(yīng)從制度上進行控制。供應(yīng)商在得知未中標后對招標文件進行投訴雖然不合理，但畢竟是合法的。按照現(xiàn)行規(guī)定，供應(yīng)商如果想對招標文件進行投訴，完全可以在中標公告發(fā)布后提出。以本案為例，A公司最晚可以在2016年7月8日購買招標文件，最晚可以在7月19日提出質(zhì)疑，即使代理機構(gòu)在當(dāng)天答復(fù)，答復(fù)期滿日仍為7月28日，投訴截止日為8月18日，與法律規(guī)定的最早投標截止時間（2016年7月21日）相差甚遠。因此，筆者建議將投訴期限的規(guī)定修改為“質(zhì)疑供應(yīng)商對采購人、采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿意的，可以在收到答復(fù)之日起七個工作日內(nèi)向財政部門進行投訴”。
把供應(yīng)商投訴期限的起算時間從“答復(fù)期滿后”改為“收到答復(fù)之日”，以及把“十五個工作日”改為“七個工作日”，都可以促使質(zhì)疑供應(yīng)商積極維權(quán)，有利于提高政府采購活動的效率，也可以避免供應(yīng)商在得知未中標后再對招標文件進行投訴。質(zhì)疑供應(yīng)商在收到答復(fù)之日即可判斷是否滿意，把“十五個工作日”改為“七個工作日”也不會侵害供應(yīng)商的投訴權(quán)。按照現(xiàn)行規(guī)定，財政部門因投訴書內(nèi)容不符合規(guī)定，而告知投訴人修改后重新投訴，投訴人重新投訴的，投訴時間為投訴人首次向財政部門提起投訴的時間。
本案例中，如果按照“質(zhì)疑供應(yīng)商對采購人、采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿意的，可以在收到答復(fù)之日起七個工作日內(nèi)向財政部門進行投訴”的規(guī)定計算，A公司最晚可以在7月19日提出質(zhì)疑，假設(shè)代理機構(gòu)在開標前一天(2016年7月21日)答復(fù)，最晚投訴時間為8月1日。而根據(jù)“評審結(jié)束之日起2個工作日內(nèi)報評審報告，收到評審報告之日起5個工作日內(nèi)確定中標供應(yīng)商”的規(guī)定，采購人確定中標供應(yīng)商的最晚時間為8月2日，就可以避免本案例中出現(xiàn)的供應(yīng)商在得知未中標后對招標文件進行投訴的情況。
最后，供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)增強誠信意識，把精力放在提供物美價廉的貨物或服務(wù)上來，不應(yīng)利用法律的漏洞，以合法的形式掩蓋非法的目的。
構(gòu)建公開、公平、公正的政府采購環(huán)境，需要相關(guān)各方的共同努力。
法規(guī)鏈接
《政府采購法 》
第五十二條 供應(yīng)商認為采購文件、采購過程和中標、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。
第五十三條 采購人應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個工作日內(nèi)作出答復(fù)，并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商，但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。
第五十四條 采購人委托采購代理機構(gòu)采購的，供應(yīng)商可以向采購代理機構(gòu)提出詢問或者質(zhì)疑，采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照本法第五十一條、第五十三條的規(guī)定就采購人委托授權(quán)范圍內(nèi)的事項作出答復(fù)。
第五十五條 質(zhì)疑供應(yīng)商對采購人、采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機構(gòu)未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復(fù)的，可以在答復(fù)期滿后十五個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴。
《政府采購法實施條例》
第六十一條 采購人發(fā)現(xiàn)采購代理機構(gòu)有違法行為的，應(yīng)當(dāng)要求其改正。采購代理機構(gòu)拒不改正的，采購人應(yīng)當(dāng)向本級人民政府財政部門報告，財政部門應(yīng)當(dāng)依法處理。
采購代理機構(gòu)發(fā)現(xiàn)采購人的采購需求存在以不合理條件對供應(yīng)商實行差別待遇、歧視待遇或者其他不符合法律、法規(guī)和政府采購政策規(guī)定內(nèi)容，或者發(fā)現(xiàn)采購人有其他違法行為的，應(yīng)當(dāng)建議其改正。采購人拒不改正的，采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向采購人的本級人民政府財政部門報告，財政部門應(yīng)當(dāng)依法處理。
《財政部關(guān)于在政府采購中投訴人重新投訴后投訴時間確認的批復(fù)》
根據(jù)《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》（財政部令第20號）的規(guī)定，財政部門因投訴書內(nèi)容不符合規(guī)定，而告知投訴人修改后重新投訴，投訴人重新投訴的，投訴時間為投訴人首次向財政部門提起投訴的時間；投訴人重新投訴，且符合其他投訴條件的，投訴受理時間為財政部門收到內(nèi)容符合規(guī)定的投訴書的時間。（作者：彭興洋）
來源：政府采購信息網(wǎng)
