背景案例
A公司和B公司組成聯合體參與某工程投標，后經查證，聯合體成員A公司存在提供虛假資料的違法行為。那么對于聯合體成員A公司的這一行為，行政監(jiān)督部門應當如何實施處罰？聯合體一方違法，能處罰聯合體嗎？能否同時處罰A公司和B公司？對聯合體的行政處罰適用“責任連帶”嗎？在此對這一系列問題作以探討。
行政處罰對象有哪些？--公民、法人、其他組織
要探討聯合體能不能作為行政處罰的對象這個問題，首先應當明確：行政處罰的對象有哪些？其次，我們還應當明確聯合體的法律屬性，即其是不是行政處罰規(guī)定對象的范疇。
根據《行政處罰法》第三條第一款 公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機關依照本法規(guī)定的程序實施。
可見，要探討聯合體是否是行政處罰的對象，關鍵要看聯合體是否屬于公民、法人或其他組織之一。聯合體不是公民，這點沒有任何爭議，那它是不是法人或其他組織呢？
聯合體是“法人”嗎？--不是
聯合體不是法人，理由有4個。
?、俾摵象w無獨立的責任能力
聯合體沒有獨立的人格權，不是一個獨立的法律主體，組成聯合體的自然人、法人、其他組織才是合法的法律主體，聯合體僅是在具體的采購項目中被視為一個投標人，它沒有自己的名稱、組織機構和獨立的財產，沒有經過登記注冊，無需承擔任何法律責任，其對外責任和義務由組成聯合體的成員承擔。
?、诼摵象w無獨立的締約能力
聯合體的本質是“一個身份，三個共同，協(xié)議分工、連帶責任”，其中的三個共同（共同簽訂聯合體協(xié)議、共同委托授權、共同簽訂合同、）決定了聯合體本身不具備訂立合同的主體資格。
③聯合體無訴訟能力
聯合體既不能當原告，也不能做被告。
④聯合體無執(zhí)行能力
聯合體無自己獨立的財產來承擔民事責任，即不能當執(zhí)行申請人，也不能當執(zhí)行被申請人。
法律依據：《民法總則》
第五十七條 法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。
第五十八條 法人應當依法成立。法人應當有自己的名稱、組織機構、住所、財產或者經費。法人成立的具體條件和程序，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定。設立法人，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經有關機關批準的，依照其規(guī)定。
第六十條 法人以其全部財產獨立承擔民事責任。
聯合體是“其他組織”嗎？--不是
我們來看《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》：
第五十二條 民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：
（一）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人獨資企業(yè)；
（二）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)；
?。ㄈ┮婪ǖ怯涱I取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)；
?。ㄋ模┮婪ǔ闪⒌纳鐣F體的分支機構、代表機構；
?。ㄎ澹┮婪ㄔO立并領取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機構；
?。┮婪ㄔO立并領取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機構的分支機構；
?。ㄆ撸┙浺婪ǖ怯涱I取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)；
?。ò耍┢渌媳緱l規(guī)定條件的組織。
無論是法人還是其他組織均要求其具備獨立的組織機構和財產，而聯合體無法具備，因此聯合體既不是法人，也不是其他組織更不是公民，當然也就不是《行政處罰法》所要處罰的對象。
聯合體成員能同時受處罰嗎？--視情況而定
從現有的《行政處罰法》、《招標投標法》等相關法律法規(guī)來看，想同時處罰A公司和B公司確實很難，只能是誰生病誰打針。A公司虛假投標了，只能處罰A公司，不能處罰B公司，看起來很合理。但事實真是這樣嗎？我們從法理的角度來做一下推理和分析。
情形一 假設聯合體成員A公司虛假投標，B公司知情，甚至有可能提供相關的幫助或者B公司通過教唆手段最終讓A公司虛假投標。
從刑法的角度看，如果虛假投標構成犯罪，比如偽造國家機關公文罪，那么聯合體成員A公司是實行犯，B公司是幫助犯或者是教唆犯。兩者均應當承擔刑事責任；但如果不構成犯罪，僅從行政處罰的角度看，無論是《招標投標法》還是《政府采購法》，均沒有規(guī)定這種情況下對于B公司應當如何實施處罰。從誠實信用的角度講，從維護法律公平正義的角度講，放過違法的B公司于法于理于情均不容，也不利于達到對B公司教育和警示作用。
情形二 假設聯合體成員A公司虛假投標，B公司不知情，更談不上提供幫助或教唆。
即使從刑法的角度，聯合體成員A公司虛假投標，聯合體成員B公司不知情，從B公司的角度出發(fā)，其主觀上既沒有虛假投標的故意，客觀上也沒有虛假投標的行為（包括作為與應作為而不作為），因此B公司無刑事責任。同樣的道理，從行政法學的角度，B公司不應當受到處罰，因為既無共同違法的主觀故意，也無共同違法的客觀行為。
聯合體成員的行政處罰適用“責任連帶”嗎？--不適用
連帶責任只能雙方當事人約定或者法律規(guī)定，從行政處罰的當事人來說，行政監(jiān)督部門處罰的對象是法定的，因此不可能約定連帶責任。而現有的法律也沒有哪一條規(guī)定行政處罰有連帶的。目前的連帶責任主要限于民事責任。
法律依據：《民法總則》
第一百七十八條 二人以上依法承擔連帶責任的，權利人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。
連帶責任人的責任份額根據各自責任大小確定；難以確定責任大小的，平均承擔責任。實際承擔責任超過自己責任份額的連帶責任人，有權向其他連帶責任人追償。
連帶責任，由法律規(guī)定或者當事人約定。
所以，在聯合體成員的行政處罰責任方面不適用“連帶”原則。
來源：政府采購信息網 作者：倪劍龍
