案例回放
某集采機(jī)構(gòu)受采購(gòu)人委托，就某機(jī)電設(shè)備項(xiàng)目進(jìn)行公開招標(biāo)。2017年11月20日，集采機(jī)構(gòu)在財(cái)政部門指定媒體發(fā)布了招標(biāo)公告，規(guī)定招標(biāo)文件在其官方網(wǎng)站免費(fèi)下載，下載期限為2017年11月20日-24日（不足5個(gè)工作日）。
A公司于2017年11月22日下載了招標(biāo)文件。2017年12月5日，A公司向集采機(jī)構(gòu)提出書面質(zhì)疑，認(rèn)為招標(biāo)公告中規(guī)定的招標(biāo)文件下載期限不符合相關(guān)規(guī)定。
集采機(jī)構(gòu)收到質(zhì)疑后，認(rèn)為招標(biāo)公告屬于采購(gòu)文件，根據(jù)《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》第五十三條第一項(xiàng)規(guī)定，對(duì)可以質(zhì)疑的采購(gòu)文件提出質(zhì)疑的，應(yīng)在收到采購(gòu)文件之日或者采購(gòu)文件公告期限屆滿之日起七個(gè)工作日內(nèi)提出質(zhì)疑。A公司于2017年11月22日下載了招標(biāo)文件，也就是說A公司收到采購(gòu)文件之日為2017年11月22日，質(zhì)疑期截止日應(yīng)為2017年12月1日。A公司2017年12月5日提出書面質(zhì)疑時(shí)，已經(jīng)超過了七個(gè)工作日的法定質(zhì)疑期，屬于無效質(zhì)疑。因此，集采機(jī)構(gòu)對(duì)A公司提出的質(zhì)疑未予答復(fù)。
A公司準(zhǔn)備向當(dāng)?shù)刎?cái)政部門提起投訴。
問題引出
1.A公司下載招標(biāo)文件超過七個(gè)工作日后還能提起質(zhì)疑嗎？
2.如果A公司不能提起質(zhì)疑了，那發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件下載期限不合法該如何處理？
專家點(diǎn)評(píng)
毋庸置疑，案例中招標(biāo)文件提供期限不符合5個(gè)工作日的法定要求
根據(jù)《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》第三十一條 招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日。《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)）第十八條 采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)提供招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件，提供期限自招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告發(fā)布之日起計(jì)算不得少于5個(gè)工作日。
而本案例中集采機(jī)構(gòu)規(guī)定的招標(biāo)文件下載期限為2017年11月20日-24日，不足法定5個(gè)工作日的法定要求。
這里需要特別注意的是：發(fā)布招標(biāo)公告的當(dāng)天不能算在內(nèi)。《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)）第八十五條 本辦法規(guī)定按日計(jì)算期間的，開始當(dāng)天不計(jì)入，從次日開始計(jì)算。本案中，集采機(jī)構(gòu)2017年11月20日，發(fā)布了招標(biāo)公告，規(guī)定招標(biāo)文件下載期限為2017年11月20日-24日，不符合規(guī)定，依法應(yīng)從11月21日起算。11月21日-24日顯然只有4個(gè)工作日，不足5個(gè)工作日。
那既然集采機(jī)構(gòu)招標(biāo)文件提供期限法定時(shí)限不足，A公司能就此提起質(zhì)疑嗎？我們做分析。
A公司能提起質(zhì)疑嗎？--不能，兩方面原因。
首先，質(zhì)疑期限應(yīng)從A公司下載招標(biāo)文件之日起算，而不是從下載招標(biāo)文件截止之日起算。A公司11月22日下載招標(biāo)文件，到12月5日提起質(zhì)疑時(shí)，已經(jīng)超過7個(gè)工作日，所以提起的質(zhì)疑屬無效質(zhì)疑。
《政府采購(gòu)法》第五十二條關(guān)于提出質(zhì)疑的時(shí)間規(guī)定，有兩點(diǎn)需要注意：一是法定質(zhì)疑期是7個(gè)工作日，二是質(zhì)疑期的起算時(shí)間是“知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日”?！皯?yīng)當(dāng)知道”是一種法律推定，但本案不適用推定，因?yàn)锳公司下載招標(biāo)文件時(shí)，已經(jīng)知道下載招標(biāo)文件的期限，該期限是否侵害其權(quán)益，A公司是在下載招標(biāo)文件后就已經(jīng)知道，不應(yīng)當(dāng)推定其“應(yīng)知”，而應(yīng)適用“知道其權(quán)益受到損害之日”，無需推定，其質(zhì)疑期限是從A公司知道其權(quán)益受損害之日起算。
如果供應(yīng)商在采購(gòu)公告規(guī)定的下載期限結(jié)束后，才發(fā)現(xiàn)不能下載，從而損害其參加該項(xiàng)目采購(gòu)的權(quán)益，則推定為在采購(gòu)程序結(jié)束之日起算。并非所有對(duì)采購(gòu)程序的質(zhì)疑期限都是推定從采購(gòu)程序結(jié)束之日起算，如果采購(gòu)程序未結(jié)束前，供應(yīng)商就知道了其權(quán)益受到損害，則應(yīng)當(dāng)從其知道之日起算。
其次，A公司在下載招標(biāo)文件的問題上，其權(quán)益并沒有受到損害，依法不應(yīng)提出質(zhì)疑。
質(zhì)疑是法定的供應(yīng)商的救濟(jì)程序，只有供應(yīng)商自己的權(quán)益受到或者可能受到損害時(shí)，才適用，《政府采購(gòu)法》第五十二條明確規(guī)定“使自己的權(quán)益受到損害的”是供應(yīng)商提出質(zhì)疑的法定前提條件。本案關(guān)于招標(biāo)文件下載期限的規(guī)定并沒有損害A公司的任何權(quán)益，因?yàn)锳公司已經(jīng)在期限內(nèi)下載了招標(biāo)文件，沒有因?yàn)槠谙薜膯栴}導(dǎo)致其自己的權(quán)益受到損害。因此，A公司提出的所謂“質(zhì)疑”不符合法律規(guī)定的條件，不是《政府采購(gòu)法》規(guī)定的質(zhì)疑，不應(yīng)按照法律的規(guī)定答復(fù)。其實(shí)，本案關(guān)于招標(biāo)文件下載期限的違規(guī)設(shè)置，損害的是因此不能取得招標(biāo)文件的其他供應(yīng)商的權(quán)益，不是已經(jīng)下載了招標(biāo)文件的A公司的自己的權(quán)益。
對(duì)于采購(gòu)文件下載期限不合法的事實(shí)，A公司如何處理妥當(dāng)？--舉報(bào)
上述分析可見，本案例中A公司提起質(zhì)疑，并不是因?yàn)槠錂?quán)益受到了損害而采取救濟(jì)維權(quán)，因此不符合供應(yīng)商進(jìn)行質(zhì)疑的前提條件。但是，既然A公司不能就此事項(xiàng)提起質(zhì)疑，那么其對(duì)于代理機(jī)構(gòu)提供招標(biāo)文件的時(shí)間不合法的事實(shí)只能束手無策嗎？當(dāng)然不是，可以通過舉報(bào)的途徑來處理。
我們知道，并非供應(yīng)商發(fā)現(xiàn)采購(gòu)項(xiàng)目的所有違法違規(guī)行為，都可以通過質(zhì)疑或投訴的途徑來處理。處理質(zhì)疑、答復(fù)質(zhì)疑及處理投訴的前提是質(zhì)疑投訴必須符合法定條件，不符合法定條件的，代理機(jī)構(gòu)應(yīng)告知供應(yīng)商走其他途徑。
法規(guī)鏈接
《政府采購(gòu)法》
第五十二條 供應(yīng)商認(rèn)為采購(gòu)文件、采購(gòu)過程和中標(biāo)、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個(gè)工作日內(nèi)，以書面形式向采購(gòu)人提出質(zhì)疑。
《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》
第三十一條 招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日。
采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)可以對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響投標(biāo)文件編制的，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時(shí)間至少15日前，以書面形式通知所有獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人；不足15日的，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)順延提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間。
《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)）
第八十五條 本辦法規(guī)定按日計(jì)算期間的，開始當(dāng)天不計(jì)入，從次日開始計(jì)算。期限的最后一日是國(guó)家法定節(jié)假日的，順延到節(jié)假日后的次日為期限的最后一日。
來源：政府采購(gòu)信息網(wǎng) 作者：沈德能
