背景事件
某政府采購貨物公開招標項目,招標文件中根據(jù)《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94號)第10條規(guī)定,要求供應商對招標文件提出質(zhì)疑的,應當在法定質(zhì)疑期內(nèi)一次性提出(針對采購文件澄清、修改而提出的質(zhì)疑除外)。供應商A在法定質(zhì)疑期內(nèi)就招標文件的不同問題一共提出了3次質(zhì)疑:第1次針對資格條件要求,第2次針對實質(zhì)性要求,第3次針對評審標準。
焦點問題
采購人能拒收供應商A提出的第2次和第3次質(zhì)疑嗎?
兩方辯論
能拒收?不能拒收?
正方:能拒收!94號令第10條第2款賦予采購人在采購文件中規(guī)定供應商對同一采購環(huán)節(jié)提出質(zhì)疑次數(shù)的權(quán)利,防止實務中可能出現(xiàn)有些供應商無休止地惡意質(zhì)疑(因質(zhì)疑答復而導致的質(zhì)疑除外)。采購人在采購文件規(guī)定的前提下,可以拒收不符合采購文件規(guī)定的質(zhì)疑。若“不得”拒收,則無法解決實務中存在的供應商惡意反復質(zhì)疑的問題,意味著此款沒有實質(zhì)性意義,實屬浪費立法資源。
反方:不得拒收!94號令第13條規(guī)定,采購人不得拒收質(zhì)疑供應商在法定質(zhì)疑期內(nèi)提出的質(zhì)疑。若可以“拒收”,意味著就同一采購環(huán)節(jié),供應商失去再次自我救濟的權(quán)利,同時因質(zhì)疑是提起投訴的前置條件,不能就此提出質(zhì)疑,也意味著供應商無法就此提起投訴,只能尋求其他行政救濟手段,這不利于化解矛盾和解決爭議。所以,對于背景事件中供應商A提出的第2次和第3次質(zhì)疑,采購人應當接收,但采購人可以對供應商A第2次以上的質(zhì)疑不作實質(zhì)性內(nèi)容的答復。
筆者觀點
能拒收,3方面理由
對于上述正反兩方的觀點,筆者更傾向于正方,即采購人可以拒收不符合采購文件規(guī)定的質(zhì)疑,具體到本案例,也就是說采購人可以拒收供應商A提出的第2次和第3次質(zhì)疑。理由有三點。
一是采購人有權(quán)提出這樣的要求。正方強調(diào)法律授予采購人在采購文件中規(guī)定“一次性提出”的權(quán)利,反方亦并未對采購人可以在采購文件規(guī)定“一次性提出”提出反對意見,認為這項規(guī)定只是提醒供應商應注意對同一采購環(huán)節(jié)內(nèi)提出質(zhì)疑的次數(shù),而并非是采購人拒收這些質(zhì)疑的法定理由。雙方爭議點并非針對同一件事。由此可以肯定的是,即雙方都一致認為采購人可以在采購文件中作出上述規(guī)定。
二是供應商應遵守采購文件中關于質(zhì)疑提出的合法規(guī)定。94號令第3條規(guī)定,供應商提出質(zhì)疑應當堅持依法依規(guī)、誠實信用的原則。這兩項原則亦是供應商提出質(zhì)疑的行為準則。依法依規(guī)原則要求供應商在提出質(zhì)疑時,應當依照法律法規(guī)的規(guī)定,不得違反法律法規(guī)的相應規(guī)定,如《政府采購法》及實施條例、94號令都要求供應商以書面形式提出質(zhì)疑,若供應商不是以書面形式提出質(zhì)疑,那就不符合法律法規(guī)的規(guī)定了。采購文件對供應商提出質(zhì)疑的各項規(guī)定,若不違反法律法規(guī)的明文規(guī)定,不違背政府采購的基本原則,供應商亦應遵守。誠實信用原則要求供應商在提出質(zhì)疑時應當以誠實守信的原則和態(tài)度行使權(quán)利和履行義務,在不損害他人利益和社會利益的前提下維護自己的權(quán)益。
三是要求供應商針對同一采購環(huán)節(jié)“一次性提出”質(zhì)疑有利于整個采購活動的統(tǒng)籌高效運行。因為答復質(zhì)疑時,如果規(guī)定供應商應對同一采購環(huán)節(jié)“一次性提出”質(zhì)疑,無疑有利于采購人在處理質(zhì)疑的同時,全面地考慮和調(diào)整同一采購環(huán)節(jié)中的整體性問題。如上述背景事件中,采購人答復供應商針對資格條件要求進行答復的時候,從整體角度對采購文件多個方面進行修改、澄清,可能還會涉及到后面的實質(zhì)性要求和評審因素問題。因此若同一供應商針對同一采購環(huán)節(jié)“一次性提出”質(zhì)疑,無疑更有利于政府采購活動的規(guī)范化,也利于提高采購效率。
特別注意
5個問題
綜上所述,采購人在采購文件規(guī)定針對同一采購環(huán)節(jié)“一次性提出”質(zhì)疑的,供應商應當遵循依法依規(guī)、誠實信用原則,遵守此規(guī)定,審慎、一次性提出針對同一采購環(huán)節(jié)的質(zhì)疑。
實務中,筆者認為對于這一問題還有五點需要特別注意:
一是,不能將“同一采購環(huán)節(jié)”的概念作擴大化理解?!安少彮h(huán)節(jié)”一詞首次在政府采購有關法律法規(guī)的部門規(guī)章中出現(xiàn),但沒有相應的法律定義,政府采購方式較多,每種政府采購方式所對應的采購環(huán)節(jié)也存在差異。筆者認為,實務中應將“采購環(huán)節(jié)”理解為某一具體采購活動,政府采購各主體不能想當然把“采購環(huán)節(jié)”理解為“采購文件、采購過程、中標或者成交結(jié)果”等三個環(huán)節(jié)。例如,資格預審文件和招標文件都屬于采購文件,再如現(xiàn)場考察和開標都屬于采購過程,但如果認定資格預審文件和招標文件、現(xiàn)場考察和開標分別都屬于同一采購環(huán)節(jié),這顯然對“采購環(huán)節(jié)”的理解有誤,該理解擴大了采購人“拒收”供應商提出質(zhì)疑的權(quán)限范圍,限制了供應商提出質(zhì)疑的權(quán)利。
二是若采購文件作出上述規(guī)定的,采購人應當在采購文件中以醒目的方式標明。未作出上述規(guī)定的,法諺云:“法律不保護躺在權(quán)利上睡覺的人”,如果采購人沒有在采購文件中作出上述規(guī)定,就不得以此拒收供應商在法定質(zhì)疑期內(nèi)提出的質(zhì)疑。
三是采購文件明確規(guī)定的前提下,對于供應商法定質(zhì)疑期內(nèi)非“一次性提出”的質(zhì)疑,采購人有權(quán)拒收。供應商為此提起投訴的,財政部門收到投訴書進行審查時,應以“提起投訴前未依法進行質(zhì)疑”為由書面告知投訴人不予受理,以保持法律體系的一致性。采購人也可以接收,但一旦接收,就應當依法作出答復,否則應承擔相應的法律責任。
四是采購人不得擴大使用拒收供應商提出質(zhì)疑的權(quán)利。采購人拒收質(zhì)疑的亦應遵循依法依規(guī)、公平確定雙方的權(quán)利義務等原則,除《政府采購法》以及實施條例、94號令明文規(guī)定或授權(quán)采購人在采購文件明確可以“拒收”情形外,不得擴大拒收供應商提出質(zhì)疑的權(quán)利。例如在采購文件中規(guī)定供應商提出質(zhì)疑的,供應商為法人或者其他組織的,應當由其法定代表人或者其主要負責人親自提交質(zhì)疑函,否則拒收。在采購文件已規(guī)定對同一采購環(huán)節(jié)只能“一次性提出質(zhì)疑”的前提下,不能同時規(guī)定“供應商對同一采購環(huán)節(jié)分次提出質(zhì)疑的,其投標文件或響應文件無效”。
五是處理好采購人客觀收到“質(zhì)疑函”和主觀收到“質(zhì)疑函”的問題。實務中常見質(zhì)疑供應商把采購人客觀接收質(zhì)疑函的行為理解為采購人已接收并要答復質(zhì)疑,在等待采購人的書面答復。這就存在客觀接收與主觀接收之分,筆者認為應從主觀上理解“接收”或“拒收”質(zhì)疑。從采購人角度而言,主觀上“接收”的,筆者建議采購人向質(zhì)疑供應商出具“接收回執(zhí)函”,并在收到質(zhì)疑函后7個工作日內(nèi)作出答復。不滿足“接收”情形但質(zhì)疑函已送達采購人的,例如供應商在法定質(zhì)疑期滿后以電子郵件形式(符合采購文件對質(zhì)疑函形式的規(guī)定)將質(zhì)疑函傳輸?shù)讲少徣酥付ń邮召|(zhì)疑函的電子郵箱,這屬于客觀上的“接收”,筆者建議采購人遵循誠實信用原則,應告知質(zhì)疑供應商,告知形式不限,可以是郵件、電話、短信等多種形式。
來源:政府采購信息 作者: 盧海強