案例回放
某代理機(jī)構(gòu)代理采購某一辦公設(shè)備招標(biāo)項目，經(jīng)過資格審查和符合性檢查后，所有投標(biāo)人都順利進(jìn)入了評標(biāo)環(huán)節(jié)，評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的綜合評分法進(jìn)行評分。評分過程中，評標(biāo)委員會發(fā)現(xiàn)所有投標(biāo)人（8家）的投標(biāo)產(chǎn)品都是某個品牌的產(chǎn)品，存在不同投標(biāo)人在一個采購項目中提供相同品牌產(chǎn)品的情況。代理機(jī)構(gòu)工作人員當(dāng)時提醒評標(biāo)專家可能存在投標(biāo)人之間串通投標(biāo)的情況，要仔細(xì)審查投標(biāo)人的投標(biāo)文件。
評標(biāo)委員會于是對所有投標(biāo)人的投標(biāo)文件進(jìn)行仔細(xì)比對鑒別，發(fā)現(xiàn)除了招標(biāo)文件要求的內(nèi)容外，投標(biāo)人的投標(biāo)文件沒有明顯的雷同或者錯誤相同或者混雜等情況，保證金的提交未發(fā)現(xiàn)異常。評標(biāo)現(xiàn)場無法確定投標(biāo)人之間是否串通投標(biāo)，根據(jù)相關(guān)規(guī)定和招標(biāo)文件的規(guī)定，評標(biāo)委員會繼續(xù)評標(biāo)。經(jīng)過評分，A投標(biāo)人綜合得分最高，排名第一。但按照相關(guān)規(guī)定，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人按一家投標(biāo)人計算，如果推薦中標(biāo)候選人，卻只能推薦A公司一家。招標(biāo)文件明確規(guī)定推薦三家中標(biāo)候選人，評標(biāo)結(jié)果只能推薦一家，無法達(dá)到招標(biāo)文件的要求。
該項目通過資格和符合性審查的有8家投標(biāo)人，按照相關(guān)規(guī)定，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人按一家投標(biāo)人計算，實際上只有一家投標(biāo)人，那么投標(biāo)人不足三家，招標(biāo)失敗。評標(biāo)專家認(rèn)為本項目應(yīng)廢標(biāo)，重新采購。
此時，采購人代表有不同意見，認(rèn)為如果認(rèn)定投標(biāo)人不足三家，按照規(guī)定是不能開標(biāo)的，而不是到評標(biāo)將要結(jié)束了，推薦中標(biāo)候選人時再認(rèn)定投標(biāo)人不足三家。現(xiàn)在進(jìn)入評分環(huán)節(jié)的投標(biāo)人有8家，不是一家，可以推薦一家中標(biāo)候選人，A公司應(yīng)當(dāng)被推薦為中標(biāo)候選人。
評標(biāo)專家經(jīng)過討論，認(rèn)為推薦一家中標(biāo)候選人不符合招標(biāo)文件的要求，不接受采購人代表的意見。
針對所有投標(biāo)人都投標(biāo)一個品牌產(chǎn)品的問題，評標(biāo)專家從招標(biāo)文件的招標(biāo)貨物要求（采購需求）進(jìn)行了分析，發(fā)現(xiàn)只有投標(biāo)產(chǎn)品的品牌才能完全達(dá)到和滿足招標(biāo)貨物要求中的多項要求，因此，所有投標(biāo)人都選擇這個品牌的產(chǎn)品來投標(biāo)就不足為奇了。
問題引出
一、所有投標(biāo)人的投標(biāo)產(chǎn)品都是同一品牌，投標(biāo)人之間就是串通投標(biāo)嗎？
二、招標(biāo)文件條款不合理該如何處理？
三、采購各方當(dāng)事人該吸取哪些教訓(xùn)？
專家點評
一、投標(biāo)產(chǎn)品均為同一品牌不一定是串通投標(biāo)
所有投標(biāo)人的投標(biāo)產(chǎn)品都是同一品牌，是值得注意的串通投標(biāo)的線索和表面現(xiàn)象，但不能想當(dāng)然認(rèn)為就是串通投標(biāo)或者以此來認(rèn)定投標(biāo)人就一定是串通投標(biāo)。
根據(jù)《政府采購法實施條例》第七十四條規(guī)定了7種屬于惡意串通情形和《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱“87號令”）第三十七條規(guī)定了6種情形視為投標(biāo)人串通投標(biāo)。
本案例中，經(jīng)過評標(biāo)委員會現(xiàn)場仔細(xì)比對和鑒別投標(biāo)人的投標(biāo)文件，未發(fā)現(xiàn)串通投標(biāo)或者視為串通投標(biāo)的情形，無法在現(xiàn)場認(rèn)定投標(biāo)人之間存在串通投標(biāo)。事實上，評標(biāo)專家對招標(biāo)文件的招標(biāo)貨物要求進(jìn)行評審后，發(fā)現(xiàn)是由于招標(biāo)要求指向了一個品牌的產(chǎn)品，投標(biāo)人研究招標(biāo)要求后，都使用同一品牌產(chǎn)品投標(biāo)，并非投標(biāo)人之間事先串通投標(biāo)所致。
二、招標(biāo)文件條款不合理應(yīng)修改后重新招標(biāo)
評標(biāo)專家對招標(biāo)文件進(jìn)行審查后發(fā)現(xiàn)招標(biāo)的貨物要求中有多項要求只有投標(biāo)產(chǎn)品的品牌才能完全達(dá)到和滿足。87號令第四十三條規(guī)定，公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以上的采購項目，投標(biāo)截止后投標(biāo)人不足3家或者通過資格審查或符合性審查的投標(biāo)人不足3家的，除采購任務(wù)取消情形外，按照以下方式處理：招標(biāo)文件存在不合理條款或者招標(biāo)程序不符合規(guī)定的，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)改正后依法重新招標(biāo)。
本案例中，招標(biāo)文件存在不合理的條款，導(dǎo)致所有投標(biāo)人都提供相同品牌產(chǎn)品參加投標(biāo)，依法計算后，投標(biāo)人不足三家，采購人應(yīng)修改招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。
三、采購各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)吸取的教訓(xùn)
1、采購人應(yīng)當(dāng)對采購標(biāo)的的市場技術(shù)或者服務(wù)水平、供應(yīng)等情況進(jìn)行市場調(diào)查，根據(jù)調(diào)查情況科學(xué)、合理地確定采購需求。不要把某個潛在投標(biāo)人按照自己將投標(biāo)的品牌產(chǎn)品向采購人提供的技術(shù)參數(shù)和要求直接作為采購需求，而不進(jìn)行任何市場調(diào)查。如此確定采購需求，往往中了某個潛在投標(biāo)人控標(biāo)的坑，導(dǎo)致廢標(biāo)，造成浪費(fèi)。采購人還可以通過專家對采購需求的論證或者征求相關(guān)供應(yīng)商的意見來確定采購需求，避免采購需求指向單一品牌。
2、采購代理機(jī)構(gòu)對采購人提供的采購需求要進(jìn)行必要的分析，不能只是復(fù)制粘貼了事，避免采購需求指向單一品牌，否則將前功盡棄。
3、潛在投標(biāo)人對于只有某個單一品牌才能滿足的采購需求，要依法提出質(zhì)疑。有些潛在投標(biāo)人明知采購需求有問題卻不提出質(zhì)疑，認(rèn)為自己也可以在市場上找到滿足采購需求的產(chǎn)品參加投標(biāo)，對自己投標(biāo)沒有影響，心存僥幸。提出質(zhì)疑還怕影響了與采購人和代理機(jī)構(gòu)的關(guān)系，面子上不好。但受制于87號令第三十一條的規(guī)定，能滿足采購需求的投標(biāo)產(chǎn)品不一定就是投標(biāo)有效的，也可能是無效的或者不計算為投標(biāo)人的。潛在投標(biāo)人帶著僥幸心理投標(biāo)是不應(yīng)該的，最后可能反受其害。
法規(guī)鏈接
《政府采購法實施條例》
第七十四條 有下列情形之一的，屬于惡意串通，對供應(yīng)商依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責(zé)任，對采購人、采購代理機(jī)構(gòu)及其工作人員依照政府采購法第七十二條的規(guī)定追究法律責(zé)任：
?。ㄒ唬┕?yīng)商直接或者間接從采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；
?。ǘ┕?yīng)商按照采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)的授意撤換、修改投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；
（三）供應(yīng)商之間協(xié)商報價、技術(shù)方案等投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；
?。ㄋ模儆谕患瘓F(tuán)、協(xié)會、商會等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動；
（五）供應(yīng)商之間事先約定由某一特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交；
?。┕?yīng)商之間商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動或者放棄中標(biāo)、成交；
?。ㄆ撸┕?yīng)商與采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)之間、供應(yīng)商相互之間，為謀求特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交或者排斥其他供應(yīng)商的其他串通行為。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》
第三十七條 有下列情形之一的，視為投標(biāo)人串通投標(biāo)，其投標(biāo)無效：
?。ㄒ唬┎煌稑?biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個人編制；
?。ǘ┎煌稑?biāo)人委托同一單位或者個人辦理投標(biāo)事宜；
（三）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項目管理成員或者聯(lián)系人員為同一人；
（四）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報價呈規(guī)律性差異；
?。ㄎ澹┎煌稑?biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝；
?。┎煌稑?biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
第四十三條 公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以上的采購項目，投標(biāo)截止后投標(biāo)人不足3家或者通過資格審查或符合性審查的投標(biāo)人不足3家的，除采購任務(wù)取消情形外，按照以下方式處理：
?。ㄒ唬┱袠?biāo)文件存在不合理條款或者招標(biāo)程序不符合規(guī)定的，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)改正后依法重新招標(biāo)；
（二）招標(biāo)文件沒有不合理條款、招標(biāo)程序符合規(guī)定，需要采用其他采購方式采購的，采購人應(yīng)當(dāng)依法報財政部門批準(zhǔn)。
來源：政府采購信息網(wǎng) 作者：溫朝文
