《中華人民共和國電子商務法》規(guī)定電子商務平臺經(jīng)營者可以對平臺內經(jīng)營者暫?；蛘呓K止服務
電子化采購處罰有法可依
案情回顧
近日，某集采機構（以下統(tǒng)稱為集采機構A）在其網(wǎng)站上公告了對多家供應商的違規(guī)處理決定。公告稱：“根據(jù)集采機構A出臺的網(wǎng)上競價管理辦法的有關規(guī)定，自本公告發(fā)布之時起凍結一參與投標的供應商在集采機構A網(wǎng)站的賬號六個月。該違規(guī)通報暫不納入‘政府采購嚴重違法失信行為記錄’，不對該違規(guī)供應商參與其他地方政府采購活動構成影響。凍結時間到期后，如該供應商欲繼續(xù)參與集采機構A組織的政府采購業(yè)務，須向集采機構A提交書面整改材料，并申請恢復集采機構A網(wǎng)站賬號資格?！?/p>
事實上，對于違規(guī)供應商的這種“處罰”已經(jīng)進行了很長時間，到目前為止，類似的公告多達幾百條。曾經(jīng)還有供應商把這些處罰的違規(guī)信息誤認為是行政處罰，并以此為證明材料在相關的采購項目中提出質疑和投訴，要求認定被“處罰”的違規(guī)供應商中標、成交無效。
案情分析
對上述“處罰”行為，業(yè)界人士提出了不同看法。有專家認為，凍結集采機構A網(wǎng)站內注冊供應商的賬戶，在凍結期限內剝奪了該供應商在平臺內的經(jīng)營權，這樣的處理涉嫌行政處罰。集采機構A的網(wǎng)站作為第三方電子交易平臺，其運營主體不是行政機關，沒有行政處罰權，不能限制市場主體的經(jīng)營權。還有業(yè)內人士表示，作為電子交易平臺的集采機構A網(wǎng)站的運營主體有權通過電子交易平臺服務協(xié)議、交易規(guī)則等對違規(guī)注冊供應商作出必要的處理，包含凍結賬號等。這是交易平臺與注冊供應商之間通過約定而形成的權利義務，供應商違約后，交易平臺對其追究違約責任而凍結其賬號，并非行政處罰。另有聲音認為，目前在沒有法律法規(guī)明確的規(guī)定下，集采機構只能將違規(guī)供應商的違規(guī)行為報告行政主管部門，由行政主管部門作出處理決定后，集采機構才能對違規(guī)供應商進行交易限制，凍結其賬號。
業(yè)內眾說紛紜，那么，集采機構A對供應商作出限制在其網(wǎng)站經(jīng)營的行為是否合法？
筆者認為，首先要明確的是，網(wǎng)上競價平臺屬于電子商務平臺?！吨腥A人民共和國電子商務法》（以下簡稱《電子商務法》）第二條指出，中華人民共和國境內的電子商務活動，適用本法。本法所稱電子商務，是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡銷售商品或者提供服務的經(jīng)營活動?！峨娮由虅辗ā返诰艞l第二款還指出，本法所稱電子商務平臺經(jīng)營者，是指在電子商務中為交易雙方或者多方提供網(wǎng)絡經(jīng)營場所、交易撮合、信息發(fā)布等服務，供交易雙方或者多方獨立開展交易活動的法人或者非法人組織。因此，《電子商務法》所稱的電子商務平臺，是指在電子商務中為交易雙方或者多方提供交易撮合、信息發(fā)布等服務，供交易雙方或者多方獨立開展交易活動的網(wǎng)絡經(jīng)營場所（系統(tǒng)）。
本案中集采機構A出臺的網(wǎng)上競價管理辦法規(guī)定，本辦法所稱網(wǎng)上競價是指采購人公開發(fā)布采購信息，在規(guī)定時間內，供應商在線報價，按照滿足需求的最低報價者成交的電子化政府采購形式。其第三條還規(guī)定，網(wǎng)上競價的實質是詢價采購，適用于50萬元以下，規(guī)格、標準統(tǒng)一的政府采購項目。其第四條明確，采購人進行網(wǎng)上競價，應當通過集采機構A的網(wǎng)站注冊，獲取用戶名和密碼，登錄網(wǎng)上競價系統(tǒng)，在線發(fā)起競價項目。采購人對外公開發(fā)布信息，包括采購需求、成交結果、項目廢標等。其第十七條又明確，本辦法所稱供應商是指符合《中華人民共和國政府采購法》第二十二條規(guī)定的供應商。供應商應當通過集采機構A的網(wǎng)站注冊，獲得安全認證，登錄網(wǎng)上競價系統(tǒng)，參與競價。此外，辦法的第十八條指出，供應商應當遵循誠實守信原則，供應商參與競價應當響應采購人提出的所有需求，競價時間截止后不得對報價及相關內容做任何更改或退出，應當按競價需求和成交公告簽訂合同并提供相關服務。
綜上，從《電子商務法》第九條第二款對電子商務平臺經(jīng)營者的定義看，該集采機構的網(wǎng)上競價平臺屬于電子商務平臺。
其次要了解的是，本案中的集采機構A是否屬于電子商務平臺經(jīng)營者。
集采機構A的網(wǎng)上競價管理辦法規(guī)定，集采機構A負責網(wǎng)上競價網(wǎng)絡系統(tǒng)的設計、建設、運維和信息保密工作；集采機構A負責網(wǎng)上競價操作規(guī)程、實施細則及相關制度的制定，并依據(jù)規(guī)程對違規(guī)行為進行處理；集采機構A根據(jù)政府集中采購目錄和采購人需求較集中的品目制定網(wǎng)上競價采購目錄。
據(jù)此可以看出，集采機構A獨立于采購人和供應商之外，是為采購人和供應商提供網(wǎng)上競價服務的第三方機構。其在網(wǎng)上競價中的角色符合《電子商務法》第九條第二款所稱電子商務平臺經(jīng)營者。
如前所述，集采機構A的網(wǎng)上競價平臺是電子商務平臺，《電子商務法》的相關規(guī)定都適用于集采機構A的網(wǎng)上競價平臺。《電子商務法》第二節(jié)關于電子商務平臺經(jīng)營者的規(guī)定同樣適用于網(wǎng)上競價平臺的運行（運營）服務機構。由此得出，集采機構A的網(wǎng)上競價應適用《電子商務法》的規(guī)定。
明確了上述問題，我們再來回答集采機構A限制違規(guī)供應商在網(wǎng)上競價平臺經(jīng)營是否合法的問題?！峨娮由虅辗ā返谌鶙l規(guī)定，電子商務平臺經(jīng)營者依據(jù)平臺服務協(xié)議和交易規(guī)則對平臺內經(jīng)營者違反法律、法規(guī)的行為實施警示、暫?；蛘呓K止服務等措施的，應當及時公示。此條賦予了電子商務平臺經(jīng)營者對平臺內的經(jīng)營者暫?；蛘呓K止服務的權利。這是法律規(guī)定的電子商務平臺經(jīng)營者的權利。
集采機構A的網(wǎng)上競價管理辦法第二十七至三十一條規(guī)定了供應商違規(guī)后的相關處理規(guī)則和措施，集采機構A在作出相關暫停違規(guī)供應商經(jīng)營服務措施后進行了公示，符合《電子商務法》的規(guī)定。
再者，集采機構與供應商之間是民事法律關系，可以依約追究違約供應商的違約責任。集采機構通過制定和發(fā)布具有普遍約束力的服務規(guī)則，與被服務對象（采購人和供應商）形成了網(wǎng)上競價服務民事法律關系。當網(wǎng)上競價服務民事法律關系的一方違約后，守約方有權依據(jù)服務規(guī)則對違約方追究違約責任，包含暫停或者終止提供平臺服務，即暫停或者終止為違約方提供在網(wǎng)上競價平臺內的服務。
總而言之，筆者認為，本案中集采機構A限制違規(guī)供應商在網(wǎng)上競價平臺經(jīng)營的行為，合法、合情也合理。（沈德能）
（來源：中國政府采購報）
