■ 胡烈模 劉 璐
競爭性談判、競爭性磋商政府采購活動常出現(xiàn)一種評審情況：談判小組或磋商小組（以下簡稱“評審小組”）在談判或磋商環(huán)節(jié)，要求參與談判或磋商（以下特簡稱“談判磋商”）的供應(yīng)商代表必須出示身份證原件，并對照資格性響應(yīng)文件中全權(quán)代表身份信息資料進(jìn)行人、證對比審查；若發(fā)現(xiàn)參加談判磋商的供應(yīng)商代表與資格性響應(yīng)文件中載明的全權(quán)代表身份信息不一致時，評審小組以此視作供應(yīng)商自行放棄談判磋商，或以此判定供應(yīng)商談判磋商響應(yīng)無效。但是，采購文件并未規(guī)定供應(yīng)商在談判磋商環(huán)節(jié)是否可以更換全權(quán)代表，也未規(guī)定評審小組在談判磋商環(huán)節(jié)查驗供應(yīng)商代表身份證件，并以此作出評判。
評審小組此舉合法合規(guī)嗎？對此爭議較大，主要有兩種觀點。
觀點一、認(rèn)為評審小組上述做法體現(xiàn)了評審謹(jǐn)慎性原則，具有合理性、合規(guī)性。
理由是：既然資格性響應(yīng)文件中書面指派了全權(quán)代表參與競標(biāo)，那么在整個采購活動中（競標(biāo)簽到、談判磋商、簽字確認(rèn)談判磋商記錄、簽字確認(rèn)報價等）均不能隨意更換；如果在談判磋商環(huán)節(jié)可以更換供應(yīng)商全權(quán)代表，那么就等于是遞交響應(yīng)文件截時間后補充更換競標(biāo)響應(yīng)資料，以此類推，其他響應(yīng)資料也可以在談判磋商環(huán)節(jié)更換;這就違背了采購文件規(guī)定的“遲到遞交的響應(yīng)文件將拒收，遞交時間截止后不得再補充、修改或更正響應(yīng)文件”之規(guī)定；對其他供應(yīng)商不公平。
觀點二、認(rèn)為評審小組此做法違規(guī)，屬于未按照采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法、評審標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評審的情況，于法無據(jù)。
理由是：
1、供應(yīng)商全權(quán)代表的身份證原件是用來核實驗證供應(yīng)商資格性響應(yīng)文件中的身份證資料真實性、完整性和有效性的，是屬于資格性審查內(nèi)容，評審小組若需要查驗評審供應(yīng)商全權(quán)代表身份證原件的，應(yīng)當(dāng)在資格性審查環(huán)節(jié)完成，不應(yīng)當(dāng)在談判磋商環(huán)節(jié)查驗，查驗原件實質(zhì)上是一種評審行為，涉嫌評審程序違規(guī)。
2、《政府采購法實施條例》第41條、75條、《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》第30條、《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》第16條和《政府采購評審專家管理辦法》18條均明確規(guī)定：評審委必須嚴(yán)格按采購文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評審。
3、《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》第31條、《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》第19條，均未規(guī)定評審小組在談判、磋商環(huán)節(jié)查驗供應(yīng)商全權(quán)代表身份證原件的職責(zé)；因此評審小組不能隨意主觀滋生查驗原件的權(quán)力并濫用評審否定權(quán)。此做法涉嫌嚴(yán)重違反相關(guān)法規(guī)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
筆者支持第二種觀點。筆者認(rèn)為，要準(zhǔn)確辨明評審小組在談判磋商環(huán)節(jié)查驗供應(yīng)商全權(quán)代表身份證原件并據(jù)此作出否定性評判的行為是否合法合規(guī)，需要回歸到采購文件本身。
《政府采購法》、《政府采購非招標(biāo)采購管辦法》和《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》分別對競爭性談判、競爭性磋商采購方式的談判、磋商程序做了框架性、原則性規(guī)定，但沒有作具體可操作性的規(guī)定。因此，評審小組在談判磋商環(huán)節(jié)有無權(quán)力查驗、或者是否必須查驗供應(yīng)商全權(quán)代表身份證原件，由此會出現(xiàn)哪些評審結(jié)果等具體評審事項，應(yīng)當(dāng)由采購人或采購代理機構(gòu)根據(jù)采購項目實際需要而針對性的在談判、磋商采購文件中作細(xì)化明確規(guī)定，并且公平、公正對待所有參加談判磋商的供應(yīng)商。凡是采購文件中未作明確要求的評審程序、評審標(biāo)準(zhǔn)和評審方法，不能用于評審活動，更不能用作否定供應(yīng)商的依據(jù)?！霸诓少徫募幸?guī)定評審方法、評審程序和評審標(biāo)準(zhǔn)并據(jù)此評審，是保證評審公正的前提。評審專家不得擅自增加或減少采購文件規(guī)定的評審因素，不得改變評審規(guī)則、程序”（《政府采購法實施條例釋義》摘錄概述）。
如果采購文件明確規(guī)定：“供應(yīng)商資格性響應(yīng)文件中載明的全權(quán)代表在開啟響應(yīng)文件環(huán)節(jié)、評審和談判磋商環(huán)節(jié)、以及最終報價環(huán)節(jié)均不得更換，并且應(yīng)商全權(quán)代表在參加談判磋商時應(yīng)當(dāng)向評審小組出示本人身份證件核實，否則為無效響應(yīng)（或談判磋商無效）?！蹦敲?，評審中小組在談判磋商環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)查驗核實供應(yīng)商全權(quán)代表是否與資格性響應(yīng)文件中的授權(quán)代表身份證信息一致；若身份證資料不清晰時，應(yīng)當(dāng)核實身份證原件。經(jīng)查驗，若供應(yīng)商更換全權(quán)代表的，評審小組應(yīng)當(dāng)按規(guī)定拒絕其參加談判磋商，并告知其被淘汰的原因。這種情況下評審小組的做法于理相合，有規(guī)可循。
如果采購文件未規(guī)定供應(yīng)商在談判磋商環(huán)節(jié)是否可以更換全權(quán)代表，也未規(guī)定評審小組在談判磋商環(huán)節(jié)查驗供應(yīng)商全權(quán)代表身份證件，談判磋商小組如何體現(xiàn)評審工作的謹(jǐn)慎性原則呢？
筆者認(rèn)為：供應(yīng)商響應(yīng)文件中已經(jīng)提供了全權(quán)代表身份證復(fù)印件并加蓋了供應(yīng)商鮮公章，足以證明供應(yīng)商已經(jīng)授權(quán)該全權(quán)代表辦理（或處理）本次采購活動的相關(guān)事宜。從謹(jǐn)慎性原則出發(fā)，在談判磋商時評審小組可以核實參與談判磋商的全代表是否系供應(yīng)商書面授權(quán)委托者。評審小組可以根據(jù)響應(yīng)文件中的相關(guān)身份證資料來驗證參與談判磋商者是否為全權(quán)代表。如果無法準(zhǔn)確判定的，應(yīng)當(dāng)立即請求采購代理機構(gòu)及時與供應(yīng)商單位進(jìn)行核實確認(rèn)，待供應(yīng)商授權(quán)代表到位后評審小組再與之談判磋商，并簽署確認(rèn)相關(guān)記錄。在此情況下，評審委不能擅自超越采購文件的規(guī)定，否決供應(yīng)商談判磋商，這對供應(yīng)商不公平，且于法無據(jù)，于規(guī)不合。
當(dāng)然，在采購活動中可能存在不是供應(yīng)商資格性響應(yīng)文件中的書面授權(quán)代表參加談判磋商的情形。由于政府采購評審活動是在特定的時間、空間條件進(jìn)行的，根據(jù)《民法總則》有關(guān)規(guī)定，評審小組在此情況下屬于善意第三者；同時，根據(jù)《民法總則》第165- 172條的相關(guān)規(guī)定，只要供應(yīng)商事后予以書面追認(rèn)即可。
需要指出的是，供應(yīng)商全權(quán)代表參加采購活動中的更換不屬于響應(yīng)文件中的資料更換，動態(tài)的“人”是代表供應(yīng)商去做采購活動中的具體的事，這與被用于評審的靜態(tài)的“物（響應(yīng)資料）”在法律屬性、評審客體屬性上是完全不同的。與評審小組談判磋商互動的供應(yīng)商全權(quán)代表，是代表供應(yīng)商這個主體來做“談判磋商這個事”的，只要代表了供應(yīng)商真實意思、得到了供應(yīng)商的認(rèn)可就行。如果按第一種觀點的理解，那么在后面的政府采購合同簽訂、合同履約等相關(guān)環(huán)節(jié)是不是也不能更換代全權(quán)代表呢;這種理解顯然于法無據(jù)。
總之，采購人和采購代理機構(gòu)在談判、磋商采購文件中，一定要對談判、磋商環(huán)節(jié)參加談判、磋商的供應(yīng)商全權(quán)代表身份信息制訂出明確的查驗規(guī)則和評審標(biāo)準(zhǔn)要求，依規(guī)明確評審小組在談判、磋商環(huán)節(jié)的評審查驗職責(zé)；這樣，才能確保評審活動有規(guī)可依保障各方當(dāng)事人合法權(quán)益，有利于充分保采購證質(zhì)量、順利實現(xiàn)采購目標(biāo)。（作者單位：四川國泰工程管理咨詢有限公司 ）
（來源：中國政府采購網(wǎng)）
