“社會代理機構(gòu)代理的項目，供應(yīng)商串標導(dǎo)致項目廢標，代理機構(gòu)不予退還的投標保證金歸誰？代理機構(gòu)有損失的，能用投標保證金彌補代理費嗎？”這是易采通APP用戶近日在易采通“有問有答”頻道提出的疑問?！皼]收”的投標保證金到底該怎么處置？
江西省某代理機構(gòu)向《政府采購信息》報記者介紹，2015年他們有一個項目，“沒收”了供應(yīng)商5800元投標保證金，他們上繳了國庫。山東某代理機構(gòu)現(xiàn)行的處理方式是，將“沒收”保證金交采購人，而采購人如何處理他就不得而知了。
而廣西的一家代理機構(gòu)則向記者表示，代理機構(gòu)沒有沒收投標保證金的權(quán)利，?如果確認供應(yīng)商違規(guī)，應(yīng)該由采購人按照規(guī)定不予退還保證金，并按照非稅收入納入國庫。一家貴州的代理機構(gòu)介紹，沒收是監(jiān)管部門的處罰，投標保證金根據(jù)法規(guī)應(yīng)該是交給采購人，所以招標文件中會規(guī)定投標保證金不予退還的情形，因此投標保證金應(yīng)該是不予退還，按照規(guī)定上交國庫。一般是請財政部門開非稅的收入證明，然后收保證金的單位直接交進國庫去。而一家湖南的代理機構(gòu)透露，他們是盡量不沒收投標保證金，如果出現(xiàn)這種情況，是交由監(jiān)管部門走非稅處理。
各地做法不一，沒收的投標保證金到底該如何處理呢？在業(yè)界專家金翔看來，除了財政部74號令針對非招標項目有類似規(guī)定外，在政府采購法及其實施條例、招投標法及其實施條例、財政部87號令、各類標準招標文件中均無此規(guī)定。原因是串通投標是一種違法違規(guī)行為，在政府采購法及其實施條例和財政部87號令中對此均明確規(guī)定了法律責任，一般應(yīng)按“一事不兩罰”的原則進行處理。因此，對于發(fā)現(xiàn)的串通投標情況，應(yīng)當向政府采購主管部門報告，由主管部門依法對有關(guān)供應(yīng)商作出相應(yīng)的處罰，如果招標文件中沒有明確對此作出規(guī)定的話，采購人和采購代理機構(gòu)是不能不退投標保證金的。
同時，對于政府采購項目，即使在采購文件中規(guī)定了在發(fā)現(xiàn)供應(yīng)商之間存在串通時可以不向其退還投標保證金（包括其他可不向供應(yīng)商退還投標保證金的情形），也應(yīng)上繳國庫，而不能用于抵扣招標或采購代理費。對于非政府采購項目，當投標保證金不予退還時，可以與招標人或采購人約定，將此保證金用于彌補采購人或采購代理機構(gòu)因此而蒙受的損失。
而業(yè)界專家虞靖彬告訴《政府采購信息》報記者，投標保證金不能替代代理費，投標保證金和代理費的來源和用途是不一樣的。投標保證金是指投標人按照招標文件要求向招標人出具的，以一定金額表示的投標責任擔保。其實質(zhì)是為了避免因投標人在投標有效期內(nèi)隨意撤回、撤銷投標或中標后不能提交履約保證金和簽署合同等行為而給招標人造成損失。沒收投標保證金因根據(jù)不同情形應(yīng)區(qū)別對待。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，如果因不能履約等情形給采購人造成損失的，投標保證金沒收應(yīng)歸采購人所有，不能歸代理機構(gòu)所有，因為政府采購行為的實施是由采購人委托代理機構(gòu)實現(xiàn)的，代理機構(gòu)只能作為保證金處理執(zhí)行者，而不能作為保證金的所有者。還有種情況就是，如果投標人因政府采購主管部門行政處罰而導(dǎo)致投標保證金的罰沒，那么投標保證金應(yīng)上交財政部門。
虞靖彬認為，作為政府采購代理機構(gòu)的代理費用，財政部令第87號中明確規(guī)定招標文件中應(yīng)當包括采購代理機構(gòu)費用的收取標準和方式。《政府采購代理機構(gòu)管理暫行辦法》（財庫〔2018〕2號）也規(guī)定了代理費用由誰支付的問題。也就是說代理費用的收取應(yīng)該在招標文件中明確約定，代理費與投標保證金其性質(zhì)與來源并不一致，如果用投標保證金來彌補代理費的損失沒有法律依據(jù)。代理機構(gòu)用沒收的投標保證金來補償代理費不合法。
來源：政府采購信息網(wǎng) 作者：柏玲
