6月9日，第255期《亞利聊政采》欄目《委托同一家公司辦理投標(biāo)事宜，被認(rèn)定“串通投標(biāo)”怎么辦？》的語音節(jié)目一經(jīng)播出備受關(guān)注，在業(yè)內(nèi)引起了不小的反響。這也引發(fā)了筆者對串通投標(biāo)罪的關(guān)注。
正如亞利老師在語音節(jié)目中所講，不同投標(biāo)人委托同一單位或者個人辦理投標(biāo)事宜，是違規(guī)的，屬于財政部87號令第三十七條規(guī)定的六種串標(biāo)情形之一，其投標(biāo)是無效的。
那么，串通投標(biāo)具體處罰的依據(jù)源自哪里呢？翻閱《政府采購法》不難發(fā)現(xiàn)，其第七十二條規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)及其工作人員與供應(yīng)商或者采購代理機(jī)構(gòu)惡意串通的，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，處以罰款，有違法所得的，并處沒收違法所得，屬于國家機(jī)關(guān)工作人員的，依法給予行政處分。
《政府采購法》第七十七條明確了對供應(yīng)商的處罰標(biāo)準(zhǔn)，供應(yīng)商與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機(jī)構(gòu)惡意串通的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。從實際操作來看，各地大多都是依據(jù)該條規(guī)定對串通投標(biāo)行為進(jìn)行處罰的。
如何認(rèn)定串通投標(biāo)的嚴(yán)重程度，什么樣的串通投標(biāo)行為屬于“惡意串通”？《政府采購法實施條例》第七十四條明確了惡意串通的七種情形，符合其一，就可以對供應(yīng)商應(yīng)依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責(zé)任。（一）供應(yīng)商直接或者間接從采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；（二）供應(yīng)商按照采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)的授意撤換、修改投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；（三）供應(yīng)商之間協(xié)商報價、技術(shù)方案等投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；（四）屬于同一集團(tuán)、協(xié)會、商會等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動；（五）供應(yīng)商之間事先約定由某一特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交；（六）供應(yīng)商之間商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動或者放棄中標(biāo)、成交；（七）供應(yīng)商與采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)之間、供應(yīng)商相互之間，為謀求特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交或者排斥其他供應(yīng)商的其他串通行為。
需要注意的是，當(dāng)串通投標(biāo)構(gòu)成犯罪的，可移送公安機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。這里的犯罪指的是《刑法》第二百二十三條規(guī)定的“串通投標(biāo)罪”，指投標(biāo)者相互串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，或者投標(biāo)者與招標(biāo)者串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法權(quán)益，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
從串通投標(biāo)罪侵犯的客體來看，本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，既擾亂了正常的招標(biāo)投標(biāo)市場秩序，也侵害了國家集體和公民的合法權(quán)益。本罪在客觀方面表現(xiàn)為串通投標(biāo)的行為，所謂投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，是指投標(biāo)人在投標(biāo)的過程中包括投標(biāo)前和投標(biāo)中私下串通，抬高標(biāo)價，或者壓低標(biāo)價的行為。所謂投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，是指投標(biāo)人與招標(biāo)人私下串通，事先根據(jù)招標(biāo)底價，確定投標(biāo)報價、中標(biāo)價格，而不是在公平競爭的條件下確定中標(biāo)價格。
而根據(jù)相對人的不同，串通投標(biāo)罪的主體也是不同的。本罪的主體就招標(biāo)人而言是特殊主體，就投標(biāo)人而言是一般主體，凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人，均能構(gòu)成本罪。根據(jù)《刑法》第二百三十一條的規(guī)定，單位也能成為本罪的主體，如果單位犯本罪的，要實行“雙罰制”：單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員要追究相應(yīng)的刑事責(zé)任。
另外，本罪屬于共同犯罪，構(gòu)成本罪的投標(biāo)人或招標(biāo)人都是共同犯罪的實行犯，行為人有可能有主犯從犯之分。本罪在主觀方面必須是故意，即明知自己串通投標(biāo)的行為會損害招標(biāo)人或其他投標(biāo)人的利益，但仍決意為之，并希望或放任這種危害后果的發(fā)生。過失，不能構(gòu)成犯罪。
立案標(biāo)準(zhǔn)方面，根據(jù)法律規(guī)定串通投標(biāo)損害他人合法利益，造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上，或違法所得數(shù)額在十萬元以上，或中標(biāo)項目的金額在二百萬元以上，或者采取了威脅、欺騙、賄賂等非法手段的，都達(dá)到了串通投標(biāo)罪立案標(biāo)準(zhǔn)。此外，雖然沒有達(dá)到上述金額標(biāo)準(zhǔn)，但是在兩年內(nèi)因為串通投標(biāo)受過行政處罰二次以上，而又串通投標(biāo)的，也可以立案追究其刑事責(zé)任。串通投標(biāo)犯罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金。需要說明的是，規(guī)定中“雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)”，是指接近上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)且已達(dá)到該數(shù)額的百分之八十以上的。規(guī)定中所有的“以上”包括“本數(shù)”。
特別需要指出的是，串通投標(biāo)罪屬情節(jié)犯罪，只有情節(jié)嚴(yán)重的串通投標(biāo)，嚴(yán)重?fù)p害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益的行為才能構(gòu)成犯罪。否則不以犯罪論，只是串通投標(biāo)違法行為。另外，如果是構(gòu)成犯罪的，根據(jù)《刑法》規(guī)定，法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，過了五年期限不再追訴。而串通投標(biāo)罪的法定最高刑為三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。所以，串通投標(biāo)罪的追訴時效期限為5年。也就是說，串標(biāo)行為如果構(gòu)成犯罪的，只要是在項目評審后五年內(nèi)被發(fā)現(xiàn)，均可追溯懲戒。
最后告誡：招標(biāo)投標(biāo)皆有法，犯法必被罰。
鏈接：了解串通投標(biāo)
何為串通投標(biāo)？
《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》
第三十九條 禁止投標(biāo)人相互串通投標(biāo)。
有下列情形之一的，屬于投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：
（一）投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報價等投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；
（二）投標(biāo)人之間約定中標(biāo)人；
（三）投標(biāo)人之間約定部分投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者中標(biāo)；
（四）屬于同一集團(tuán)、協(xié)會、商會等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo)；
（五）投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或者排斥特定投標(biāo)人而采取的其他聯(lián)合行動。
第四十條 有下列情形之一的，視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo)：
（一）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個人編制；
（二）不同投標(biāo)人委托同一單位或者個人辦理投標(biāo)事宜；
（三）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項目管理成員為同一人；
（四）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報價呈規(guī)律性差異；
（五）不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝；
（六）不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
何為惡意串通？
《政府采購法實施條例》
第七十四條 有下列情形之一的，屬于惡意串通，對供應(yīng)商依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責(zé)任，對采購人、采購代理機(jī)構(gòu)及其工作人員依照政府采購法第七十二條的規(guī)定追究法律責(zé)任：
（一）供應(yīng)商直接或者間接從采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；
（二）供應(yīng)商按照采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)的授意撤換、修改投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；
（三）供應(yīng)商之間協(xié)商報價、技術(shù)方案等投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；
（四）屬于同一集團(tuán)、協(xié)會、商會等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動；
（五）供應(yīng)商之間事先約定由某一特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交；
（六）供應(yīng)商之間商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動或者放棄中標(biāo)、成交；
（七）供應(yīng)商與采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)之間、供應(yīng)商相互之間，為謀求特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交或者排斥其他供應(yīng)商的其他串通行為。
來源：政府采購信息報 作者：范曉東
