采購人A委托采購代理機(jī)構(gòu)G就該單位某政府采購項(xiàng)目進(jìn)行公開招標(biāo)，公開招標(biāo)采購項(xiàng)目開標(biāo)結(jié)束后，采購人與采購代理機(jī)構(gòu)一同依法對(duì)投標(biāo)人的資格進(jìn)行審查，在對(duì)所有投標(biāo)人的資格審查過程中發(fā)現(xiàn)，投標(biāo)人T曾經(jīng)因經(jīng)營(yíng)活動(dòng)違法被行政監(jiān)管部門暫扣許可證，針對(duì)暫扣許可證這一事實(shí)是否屬于《中華人民共和國(guó)政府采購法》（以下簡(jiǎn)稱《政府采購法》）第二十二條第一款第五項(xiàng)所稱的“重大違法記錄”，采購人與采購代理機(jī)構(gòu)產(chǎn)生了不同的意見。
資格審查是相關(guān)政府采購法規(guī)制度賦予采購人或采購代理機(jī)構(gòu)的權(quán)利，只有資格審查合格的投標(biāo)人，評(píng)標(biāo)委員會(huì)才會(huì)對(duì)符合資格的投標(biāo)人的投標(biāo)文件進(jìn)行符合性審查，并按照招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)方法和標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)符合性審查合格的投標(biāo)進(jìn)行技術(shù)、商務(wù)評(píng)價(jià)。投標(biāo)人T能否通過資格審查是其進(jìn)入符合性審查，并進(jìn)行技術(shù)和商務(wù)評(píng)估、綜合評(píng)價(jià)的前提條件，也是采購項(xiàng)目能否順利進(jìn)行的關(guān)鍵因素之一。
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)）第四十四條的規(guī)定賦予了采購人或采購代理機(jī)構(gòu)依法對(duì)投標(biāo)人進(jìn)行資格審查的權(quán)利，同時(shí)加強(qiáng)了對(duì)采購人或采購代理機(jī)構(gòu)作為資格審查的主體責(zé)任的法律認(rèn)定。如果發(fā)生資格審查錯(cuò)誤，將會(huì)給采購項(xiàng)目的正常開展帶來非常棘手的不良影響。對(duì)于采用招標(biāo)方式的政府采購項(xiàng)目，現(xiàn)行的政府采購法律法規(guī)對(duì)資格審查錯(cuò)誤如何進(jìn)行救濟(jì)沒有明確的規(guī)定，因此對(duì)投標(biāo)人的資格性審查正確與否是采購項(xiàng)目能否順利進(jìn)行的前提與基礎(chǔ)。
《政府采購法》第二十二條第一款第五項(xiàng)規(guī)定的“重大違法記錄”的范圍與運(yùn)用是目前政府采購項(xiàng)目中資格審查的重點(diǎn)也是難點(diǎn)之一，在采購活動(dòng)的實(shí)際工作中，遇到被暫扣許可證或者執(zhí)照的投標(biāo)人參與政府采購活動(dòng)，在資格審查時(shí)應(yīng)如何依法判定其是否屬于重大違法記錄？下面我們來看一下此類情況所涉及的相關(guān)法律法規(guī)依據(jù)。
《中華人民共和國(guó)行政處罰法》（以下簡(jiǎn)稱《行政處罰法》）第八條第五項(xiàng)規(guī)定，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照屬于行政處罰種類之一?！吨腥A人民共和國(guó)政府采購法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施條例》）第十九條明確規(guī)定，政府采購法第二十二條第一款第五項(xiàng)所稱的重大違法記錄，是指供應(yīng)商因違法經(jīng)營(yíng)受到刑事處罰或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰。《〈中華人民共和國(guó)政府采購法實(shí)施條例〉釋義》（以下簡(jiǎn)稱《釋義》）第74頁指出，只有供應(yīng)商被處以責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證或者執(zhí)照、較大金額罰款等行政處罰，才屬于《政府采購法》所規(guī)定的“重大違法記錄”。
在上述法律法規(guī)依據(jù)中，《行政處罰法》明確，暫扣許可證或者執(zhí)照屬于行政處罰種類之一，但《實(shí)施條例》與《釋義》對(duì)暫扣許可證或者執(zhí)照是否屬于《政府采購法》所稱的重大違法記錄，有不同的表述，根據(jù)《中華人民共和國(guó)立法法》的規(guī)定，我國(guó)的法律層次可分為（按照法律效力從高到低）：法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件，《實(shí)施條例》由國(guó)務(wù)院頒布，屬于行政法規(guī)，在政府采購的法律層級(jí)上僅低于其上位法《政府采購法》，高于《釋義》，當(dāng)《實(shí)施條例》與《釋義》兩者對(duì)同一事項(xiàng)規(guī)定不一致時(shí)，應(yīng)遵循上位法優(yōu)于下位法的原則，暫扣許可證或者執(zhí)照不屬于《實(shí)施條例》第十九條所稱重大違法記錄規(guī)定的內(nèi)容，對(duì)于一些法律法規(guī)未規(guī)定事項(xiàng)的處理，如屬于限制和約束供應(yīng)商權(quán)益的，一般遵循“法無授權(quán)不可為”的原則。因此投標(biāo)人被暫扣許可證或者執(zhí)照不屬于《政府采購法》所稱的重大違法記錄，采購人或采購代理機(jī)構(gòu)不能因此判定投標(biāo)人不符合資格要求。
（作者：劉澤燁 單位：廣東采聯(lián)采購科技有限公司）
法律鏈接
《中華人民共和國(guó)立法法》
第八十八條
法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。
第九十一條
部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
來源：中國(guó)政府采購報(bào)
