■ 記者 楊文君
案情概述
此前，美國國防情報局（英文簡稱為“DIA”）進行了后勤服務(wù)采購，并最終將這項服務(wù)交予了一家名為“SKC”的小型企業(yè)。在SKC完成了基本采購任務(wù)的基礎(chǔ)上，國防情報局在擬與其簽訂過渡合同期間，試圖重新采購，并通過美國小企業(yè)管理局（英文簡稱為“SBA”）審批將該項采購計劃列為了《美國小企業(yè)管理法案》第8（a）節(jié)（Section 8(a) of Small Business Act）規(guī)定的內(nèi)容，即采用單一來源采購的方式確定成交供應(yīng)商，并最終將新一期的后勤服務(wù)交予了一家名為Ikun的企業(yè)。
對此，SKC向美國政府問責(zé)辦公室（英文簡稱為“GAO”）提出了抗議，其抗議被駁回后，又立即向美國聯(lián)邦索賠法院提起了訴訟。SKC稱，第一，國防情報局重新采購并將合同授予Ikun的舉措并未考慮對SKC的不利影響；第二，國防情報局此前發(fā)表過有關(guān)聲明，即將此項后勤服務(wù)交予小型企業(yè)履行。
針對SKC的抗議內(nèi)容，國防情報局不予承認，同時辯稱，是否選擇與SKC簽訂過渡合同或是重新采購選擇另一家供應(yīng)商都是采購人的權(quán)利，并且，國防情報局的單一來源采購計劃已獲得小企業(yè)管理局的批準。
最終，經(jīng)過對事實、法律和判例的查詢，法院駁回了SKC的訴訟。
美國法律背景
關(guān)于《美國小企業(yè)管理法案》第8（a）節(jié)的內(nèi)容，其有別于在“政府采購中要使供應(yīng)商進行充分競爭”的要求，在此節(jié)內(nèi)容中，該法案允許美國國會授權(quán)聯(lián)邦各機構(gòu)限制某些政府采購合同的競爭，即進入該節(jié)計劃的采購活動可以進行單一來源采購，但要滿足一定的前提條件并獲得小企業(yè)管理局的批準。
大致程序是這樣的：第一步，如果采購人單位想要把采購計劃列入第8（a）節(jié)計劃中，則該采購人單位必須首先向小企業(yè)管理局提交“要約信”，內(nèi)容包括擬執(zhí)行的工作、采購金額和期限等信息。但要注意，如果這項采購計劃有交易歷史的話，那采購人一定要明確后續(xù)的采購要求，以及歷史合同是否授予過第8（a）節(jié)計劃之外的小型企業(yè)。第二步，如果采購人的計劃符合要求，小企業(yè)管理局將批準此采購計劃列入到第8（a）節(jié)計劃中。
當然，不是所有的采購計劃都可以列入第8（a）節(jié)計劃中。比如，采購人此前明確表示過，采購活動只面向小型企業(yè)。再比如，采購活動進入第8（a）節(jié)計劃中，對此前履約的小企業(yè)造成不利影響。這兩種情況下，小企業(yè)管理局是不予批準的。
但上述提及的不利影響排除以下兩種情況：一種情況是，該小型企業(yè)已執(zhí)行采購任務(wù)的時間超過24個月；另外一種情況是，該小型企業(yè)的此項采購合同金額超過其最近年度銷售總額的25%。
此外，令記者耳目一新的是，在此案調(diào)查中，判決文書提到了“行業(yè)日”（英文為“The Industry Days”）。國防情報局曾分別在兩個行業(yè)日發(fā)布上述采購活動的公告，并向潛在供應(yīng)商分發(fā)材料，但這些公告和材料都是預(yù)測性的、意向性的。為此，國防情報局還發(fā)布了免責(zé)聲明，稱此事件僅用于提供信息，提供的信息旨在幫助行業(yè)了解政府改進提案和提案流程的目標，最終發(fā)布的采購信息可能會在發(fā)出邀請之前更改。
與我國法律制度的對比
本案的焦點在于單一來源采購與政府采購支持中小企業(yè)政策之間的沖突。值得借鑒的是，美國在這方面有靈活、動態(tài)的調(diào)整規(guī)定。比如，采購人此前將項目交予了小企業(yè)，但如果該項目符合單一來源采購條件（在美國，單一來源采購也要符合一定條件并經(jīng)過論證），且采購人出于想要更好地滿足自身需求，可以將此項目單一來源采購的需求報告至美國小企業(yè)管理局，加入《美國小企業(yè)管理法案》第8（a）節(jié)中。但采購人此前明確聲明將項目交予小企業(yè)和給“現(xiàn)任”供應(yīng)商帶來不利影響的情況除外。
對比我國政府采購法律制度，如果要更換供應(yīng)商，一般都是經(jīng)質(zhì)疑投訴，第一名中標候選人存在違法違規(guī)情形，在滿足有效競爭的情況下，而“遞補”第二名中標候選人為成交供應(yīng)商；如果要更換政府采購方式，需要滿足各種條件并報財政部門批準。僅以公開招標轉(zhuǎn)競爭性談判為例，其至少要滿足4個條件：由采購人提出，經(jīng)專家論證，招標文件不存在不合理條件且招標程序符合有關(guān)規(guī)定，經(jīng)財政部門批準。但一般不能當場進行此種采購方式的變更。
中美兩國在供應(yīng)商和采購方式變更方面的差異，緣于兩國國情的不同。美國在更換供應(yīng)商和采購方式上顯得較為靈活，雖然其做法可能不適用于我國目前的政府采購實踐，但是，美國調(diào)和采購方式與支持小企業(yè)政策之間矛盾、更換供應(yīng)商和采購方式的做法，可以為我國遇到類似情形時提供一定參考。
此外，針對我國政府采購支持中小企業(yè)發(fā)展的政策，南京審計大學(xué)副校長裴育表示，《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財庫〔2020〕46號）（以下簡稱“46號文”）已于2021年1月1日起實施，各類政府采購活動均要遵循46號文的精神，不僅要學(xué)習(xí)好、宣傳好，更要將促進中小企業(yè)發(fā)展作為采購政策貫徹好、落實好。鑒于我國中小企業(yè)的分布面廣和數(shù)量大的特點，其對經(jīng)濟社會發(fā)展的作用日益增強，通過政府采購政策支持中小企業(yè)發(fā)展是一種必然選擇，也是一種國際慣例。另外，中小企業(yè)在政府采購活動中享受政策優(yōu)惠的同時，也要遵循法律法規(guī)和采購規(guī)范要求，不能弄虛作假、以次充好，更不能借著法律和政策優(yōu)惠的幌子，將采購主體陷于不利境地。
（來源：中國政府采購報）
