■ 溫朝文
案例由來
此前，A政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)受B采購(gòu)人的委托，組織開展了家具采購(gòu)項(xiàng)目（以下簡(jiǎn)稱本項(xiàng)目）。經(jīng)采購(gòu)意向公開后，A政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)發(fā)布了采購(gòu)公告，并按規(guī)定時(shí)間組織開、評(píng)標(biāo)活動(dòng)。在采購(gòu)活動(dòng)結(jié)束后，采購(gòu)結(jié)果經(jīng)B采購(gòu)人確認(rèn)，排名第一的C供應(yīng)商為中標(biāo)供應(yīng)商。在法定期限內(nèi)，D供應(yīng)商針對(duì)招標(biāo)文件向B采購(gòu)人和A政府采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)提出質(zhì)疑，后對(duì)質(zhì)疑答復(fù)不滿，向財(cái)政部門提起投訴。投訴事項(xiàng)為：招標(biāo)文件下載后至開標(biāo)時(shí)間間隔太短，沒有給投標(biāo)供應(yīng)商充足的時(shí)間做投標(biāo)前期準(zhǔn)備。財(cái)政部門經(jīng)過審查投訴書，依法受理了投訴，并開展調(diào)查取證。
經(jīng)查，本項(xiàng)目招標(biāo)公告時(shí)間為2023年1月20日（其中，2023年1月20日為法定工作日，1月21日—27日是法定休假日），招標(biāo)文件提供（線上免費(fèi)下載）的時(shí)間為2023年1月28日—2月2日（滿足5個(gè)工作日的時(shí)間要求），提交投標(biāo)文件截止時(shí)間和開標(biāo)時(shí)間為2023年2月14日上午9∶30。從上述時(shí)間可以看出，自招標(biāo)文件（首次發(fā)出，未進(jìn)行澄清或修改）開始發(fā)出之日起至投標(biāo)供應(yīng)商提交投標(biāo)文件截止之日止，符合《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》（以下簡(jiǎn)稱《政府采購(gòu)法》）第三十五條的規(guī)定，即不少于20日。但是，提供招標(biāo)文件的截止時(shí)間（2023年2月2日）至提交投標(biāo)文件截止時(shí)間和開標(biāo)時(shí)間（2023年2月14日）不足15日。
在本案中，首次招標(biāo)文件公告，在未對(duì)招標(biāo)文件進(jìn)行澄清或修改的情況下，電子平臺(tái)未設(shè)置招標(biāo)文件截止下載時(shí)間，導(dǎo)致提供（免費(fèi)下載）招標(biāo)文件截止時(shí)間至提交投標(biāo)文件截止時(shí)間不足15日，這是否符合規(guī)定？對(duì)此，業(yè)界出現(xiàn)了不同聲音。
爭(zhēng)議焦點(diǎn)
提供招標(biāo)文件截止時(shí)間至投標(biāo)截止時(shí)間不足15日，符合法定時(shí)間嗎？
一種觀點(diǎn)認(rèn)為：第一，從招標(biāo)文件發(fā)出至提交投標(biāo)文件截止，時(shí)間間隔滿足20日。
第二，根據(jù)《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施條例》）第三十一條的規(guī)定，招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日，但沒有規(guī)定最長(zhǎng)期限，也就是說，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起，只要提供的時(shí)間不少于5個(gè)工作日就符合《實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定。
第三，根據(jù)《實(shí)施條例》第三十一條的規(guī)定，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)可以對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響投標(biāo)文件編制的，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時(shí)間至少15日前，以書面形式通知所有獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人；不足15日的，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)順延提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間。在本案中，采購(gòu)人和采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)在沒有澄清或修改事項(xiàng)的情況下，可不受“投標(biāo)截止時(shí)間至少15日前”的時(shí)間約束。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：其一，根據(jù)《政府采購(gòu)法》第三十五條的規(guī)定，貨物和服務(wù)項(xiàng)目實(shí)行招標(biāo)方式采購(gòu)的，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，不得少于20日，招標(biāo)文件發(fā)出之日至供應(yīng)商提交投標(biāo)文件截止之日的時(shí)間，通常可以理解為“等標(biāo)期”，這是法律規(guī)定，要求采購(gòu)人和采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)必須為投標(biāo)供應(yīng)商提交投標(biāo)文件留有最低期限，確保投標(biāo)供應(yīng)商及時(shí)對(duì)采購(gòu)意向作出響應(yīng)，避免因時(shí)間過短或過長(zhǎng)而給采購(gòu)工作帶來負(fù)面影響。
其二，招標(biāo)文件的提供期限不得少于5個(gè)工作日，是《實(shí)施條例》第三十一條作出的規(guī)定，并且招標(biāo)文件的提供時(shí)間應(yīng)當(dāng)自招標(biāo)文件發(fā)出之日起開始計(jì)算。一是5個(gè)工作日是下限，二是自招標(biāo)文件發(fā)出之日起開始計(jì)算。這樣規(guī)定的目的就是要求在“等標(biāo)期”內(nèi)，最大限度預(yù)留時(shí)間給供應(yīng)商作出響應(yīng)，防止投標(biāo)供應(yīng)商在下載招標(biāo)文件后，因距離開標(biāo)時(shí)間短，影響投標(biāo)文件的編制。
其三，根據(jù)《實(shí)施條例》第三十一條的規(guī)定，采購(gòu)人可根據(jù)項(xiàng)目實(shí)際，自主決定對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或修改，但是澄清或修改內(nèi)容可能影響供應(yīng)商投標(biāo)文件編制的，從澄清或修改好的招標(biāo)文件發(fā)出時(shí)間至投標(biāo)截止時(shí)間不得少于15日，不足的需要順延，目的是為了確保依法、公平、公正，預(yù)留給投標(biāo)供應(yīng)商充足的時(shí)間編制投標(biāo)文件。反之，首次（沒有進(jìn)行過澄清或修改的招標(biāo)文件）提供招標(biāo)文件截止時(shí)間至投標(biāo)截止時(shí)間不足15日，也應(yīng)順延，這樣才與《實(shí)施條例》第三十一條的規(guī)定相符，確保潛在投標(biāo)供應(yīng)商擁有一定的時(shí)間作投標(biāo)前期準(zhǔn)備。
案例分析
筆者更贊成第二種觀點(diǎn)。對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件，采購(gòu)人或采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要進(jìn)行澄清或修改的，且澄清或修改內(nèi)容影響到投標(biāo)文件編制的，在澄清或修改好后發(fā)出的招標(biāo)文件至投標(biāo)截止時(shí)間不足法定15日就應(yīng)當(dāng)順延，這點(diǎn)沒有任何爭(zhēng)議。之所以這么規(guī)定，就是要保證供應(yīng)商有足夠的時(shí)間編制投標(biāo)文件來響應(yīng)招標(biāo)要求。根據(jù)這個(gè)原理，未經(jīng)過澄清或修改的招標(biāo)文件，就是首次提供的招標(biāo)文件，也應(yīng)當(dāng)保證供應(yīng)商有充足的時(shí)間編制投標(biāo)文件進(jìn)行響應(yīng)。因此，如果采購(gòu)人設(shè)置了提供招標(biāo)文件截止時(shí)間，則提供招標(biāo)文件截止時(shí)間到開標(biāo)時(shí)間應(yīng)當(dāng)不少于15日。
只要澄清或修改的內(nèi)容影響到投標(biāo)文件編制的，應(yīng)當(dāng)滿足不少于15日的時(shí)間規(guī)定，給投標(biāo)人留出一定響應(yīng)時(shí)間，那么，對(duì)首次（沒有進(jìn)行過澄清或修改的招標(biāo)文件）提供的招標(biāo)文件，也應(yīng)該遵照《實(shí)施條例》第三十一條的規(guī)定，做到依法、公正，確保提供文件截止時(shí)間至投標(biāo)截止時(shí)間有15日以上的充足時(shí)間。
綜上，筆者認(rèn)為，無論是首次提供的招標(biāo)文件還是經(jīng)過澄清或修改的招標(biāo)文件，都應(yīng)遵照《實(shí)施條例》第三十一條的規(guī)定，提供招標(biāo)文件截止之日至截止開標(biāo)前應(yīng)間隔至少15日。
另外，在本案例中，招標(biāo)公告時(shí)間為2023年1月20日，招標(biāo)文件提供（線上免費(fèi)下載）時(shí)間為2023年1月28日—2月2日，采購(gòu)人和采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)設(shè)置的提供招標(biāo)文件日期與招標(biāo)公告時(shí)間不一致導(dǎo)致雖然招標(biāo)公告發(fā)出時(shí)到開標(biāo)時(shí)超過20日，但提供招標(biāo)文件截止時(shí)到開標(biāo)時(shí)不足15日，不能保證供應(yīng)商有足夠的時(shí)間編制投標(biāo)文件來響應(yīng)招標(biāo)要求。筆者認(rèn)為，有必要規(guī)定在招標(biāo)公告發(fā)出的同時(shí)提供招標(biāo)文件，不允許在招標(biāo)公告發(fā)出后一段時(shí)間才開始提供招標(biāo)文件。從公開透明的政府采購(gòu)原則出發(fā)，筆者還認(rèn)為，有必要規(guī)定招標(biāo)公告的內(nèi)容包含招標(biāo)文件，讓供應(yīng)商盡快取得招標(biāo)文件并作出投標(biāo)決策和編制投標(biāo)文件。
法律鏈接
《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)）
第十六條 招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告的公告期限為5個(gè)工作日。公告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以省級(jí)以上財(cái)政部門指定媒體發(fā)布的公告為準(zhǔn)。公告期限自省級(jí)以上財(cái)政部門指定媒體最先發(fā)布公告之日起算。
第十七條 采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)提供招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件，提供期限自招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告發(fā)布之日起計(jì)算不得少于5個(gè)工作日。提供期限屆滿后，獲取招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件的潛在投標(biāo)人不足3家的，可以順延提供期限，并予公告。
公開招標(biāo)進(jìn)行資格預(yù)審的，招標(biāo)公告和資格預(yù)審公告可以合并發(fā)布，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)向所有通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提供。
第二十七條 采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)可以對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件、投標(biāo)邀請(qǐng)書進(jìn)行必要的澄清或者修改，但不得改變采購(gòu)標(biāo)的和資格條件。澄清或者修改應(yīng)當(dāng)在原公告發(fā)布媒體上發(fā)布澄清公告。澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件、投標(biāo)邀請(qǐng)書的組成部分。
澄清或者修改的內(nèi)容可能影響投標(biāo)文件編制的，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時(shí)間至少15日前，以書面形式通知所有獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人；不足15日的，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)順延提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間。
澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請(qǐng)文件編制的，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請(qǐng)文件截止時(shí)間至少3日前，以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件的潛在投標(biāo)人；不足3日的，采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請(qǐng)文件的截止時(shí)間。
（作者單位：江西省石城縣財(cái)政局）
來源：中國(guó)政府采購(gòu)報(bào)
