■ 羅永秋 陳璇
案件詳情
近日，某局食品抽檢服務(wù)采購項(xiàng)目采用競爭性磋商采購方式實(shí)施，無特殊資格條件要求。磋商小組認(rèn)為，資格要求設(shè)置應(yīng)當(dāng)要求供應(yīng)商提供食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定證書，磋商文件沒有設(shè)置此要求屬于磋商文件存在重大缺陷，故而停止評審。
問題引出
行政許可未作為特殊資格條件，這屬于采購文件存在重大缺陷的情形嗎？
分析探討
觀點(diǎn)一：磋商文件不存在重大缺陷，不應(yīng)該停止評審。
供應(yīng)商在參與投標(biāo)時，尚不涉及履約行為，有理由認(rèn)為，在合同履約時再取得許可證即可，無需在投標(biāo)環(huán)節(jié)提交或具備許可證。根據(jù)《中國人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二十二條規(guī)定，采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。從字面意思理解，特殊資格要求是可以設(shè)置的，并非必須設(shè)置。
觀點(diǎn)二：此項(xiàng)目行業(yè)許可證——食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定證書屬于現(xiàn)行的國家行業(yè)強(qiáng)制準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，采購人在招標(biāo)文件編制上未將此許可證要求作為特定的資格條件，在招標(biāo)文件編制上存在重大缺陷，應(yīng)該停止評審。
筆者支持第二種觀點(diǎn)，理由如下。
其一，《政府采購法》第二十二條要求的資格條件是指供應(yīng)商在參加采購活動時就應(yīng)該具備的條件，而不應(yīng)延遲至合同履行時再要求供應(yīng)商具備。否則，資格要求形同虛設(shè)。同時，采購文件未將食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定證書作特殊資格條件，要求供應(yīng)商在投標(biāo)響應(yīng)時就提供認(rèn)定證書，事實(shí)上允許尚未取得該資質(zhì)的供應(yīng)商在投標(biāo)響應(yīng)時參加本次采購活動且接受中標(biāo)的可能，這種采購結(jié)果很可能會影響政府采購項(xiàng)目的合同履行，損害采購人的合法權(quán)益。因?yàn)槭称窓z驗(yàn)機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定證書是否成功取得以及取得時間的長短都存在不確定性，如果不將食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定證書作為資格條件，那么，這既不符合《政府采購法》第二十二條資格要求設(shè)置的規(guī)定，也有違公平精神。
其二，根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第八十四條的規(guī)定，食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)按照國家有關(guān)認(rèn)證認(rèn)可的規(guī)定取得資質(zhì)認(rèn)定后，方可從事食品檢驗(yàn)活動。對于這種有門檻、準(zhǔn)入許可性質(zhì)要求的行業(yè)或項(xiàng)目，應(yīng)在采購文件中明確并將相應(yīng)許可證設(shè)置為特殊資格條件。筆者認(rèn)為，《政府采購法》第二十二條規(guī)定采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇，對于行業(yè)強(qiáng)制準(zhǔn)入的情形，不在該條規(guī)定的禁止范疇。同時，政府采購活動有別于其他社會性的采購活動，因其采購主體的特殊性，應(yīng)更好地體現(xiàn)和執(zhí)行國家相關(guān)法律法規(guī)政策，如國家行業(yè)強(qiáng)制準(zhǔn)入政策、中小企業(yè)扶持政策、節(jié)能產(chǎn)品環(huán)境標(biāo)志產(chǎn)品優(yōu)先和強(qiáng)制采購政策等。
綜上所述，筆者認(rèn)為，在本項(xiàng)目中，采購文件未將許可性質(zhì)的食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定證書作為特殊資格條件，可認(rèn)定為采購文件存在重大缺陷，磋商小組因此停止評審是可行和應(yīng)當(dāng)?shù)摹?/p>
?。ㄗ髡邌挝唬核拇ㄊ飞绞惺兄袇^(qū)政府采購中心）
法律鏈接
《中華人民共和國食品安全法》
第八十四條 食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)按照國家有關(guān)認(rèn)證認(rèn)可的規(guī)定取得資質(zhì)認(rèn)定后，方可從事食品檢驗(yàn)活動。但是，法律另有規(guī)定的除外。
食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的資質(zhì)認(rèn)定條件和檢驗(yàn)規(guī)范，由國務(wù)院食品安全監(jiān)督管理部門規(guī)定。
符合本法規(guī)定的食品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具的檢驗(yàn)報告具有同等效力。
縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)整合食品檢驗(yàn)資源，實(shí)現(xiàn)資源共享。
來源：中國政府采購報
