■ 沈德能
行政復(fù)議是化解行政爭議的重要法律制度，主要功能是防止和糾正違法的或者不當(dāng)?shù)男姓袨?，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。2023年9月1日，十四屆全國人大常委會第五次會議表決通過了新修訂的行政復(fù)議法。新法擴(kuò)大了行政復(fù)議的范圍，改變了行政復(fù)議的管轄體制，強(qiáng)化了行政復(fù)議吸納和化解行政爭議的能力，完善了行政復(fù)議受理及審理程序，加強(qiáng)了行政復(fù)議對行政執(zhí)法的監(jiān)督等。
政府采購與行政行為有何聯(lián)系
眾所周知，我國政府采購是與行政行為密切相關(guān)的。采購人包括依法進(jìn)行政府采購的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，而其中的行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織都可能成為行政復(fù)議的當(dāng)事人，尤其是行政復(fù)議的被申請人。政府采購監(jiān)督管理部門和其他相關(guān)行政監(jiān)督部門最可能成為政府采購行政復(fù)議的被申請人。參加政府采購活動的供應(yīng)商、采購代理機(jī)構(gòu)也因?yàn)榕c政府采購有利害關(guān)系而可以成為行政復(fù)議的申請人或者第三人。
此外，政府采購中的政府特許經(jīng)營協(xié)議、濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭、政府采購信息公開、政府采購?fù)对V處理決定、監(jiān)督檢查決定、行政處罰決定或者其他相關(guān)行政行為等都是行政復(fù)議法規(guī)定的可以復(fù)議的行政行為。
因此，新行政復(fù)議法是與政府采購所有當(dāng)事人和監(jiān)管部門密切相關(guān)的一部法律。了解并掌握新行政復(fù)議法的修訂內(nèi)容，對于做好政府采購工作、維護(hù)自身合法權(quán)益具有重要作用。
行政復(fù)議法有何變化
此次行政復(fù)議法的修訂內(nèi)容有很多，其中或多或少與政府采購相關(guān)。筆者試圖從以下八個方面分析新修訂的行政復(fù)議法對政府采購的影響。
一是擴(kuò)大了復(fù)議范圍。新行政復(fù)議法第十一條增加了可以申請行政復(fù)議的情況，包括認(rèn)為行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法訂立、不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等行政協(xié)議，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在政府信息公開工作中侵犯其合法權(quán)益等。
換句話說，如果采購人或者其他行政機(jī)關(guān)對供應(yīng)商采取不同的資格審查或者評審標(biāo)準(zhǔn)，要求供應(yīng)商在本地注冊設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、在本地繳納社會保險，設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)，以其他不合理?xiàng)l件限制或者排斥潛在供應(yīng)商等，都是行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭的行為，屬于行政復(fù)議的范圍。如果政府特許經(jīng)營協(xié)議是通過政府采購方式訂立的，采購人（相關(guān)行政機(jī)關(guān)）在訂立、履行、變更、解除協(xié)議過程中，協(xié)議對方（政府采購的中標(biāo)、成交供應(yīng)商）對此不服的，有權(quán)申請行政復(fù)議。如果與政府采購有關(guān)的組織或者個人申請了政府采購信息公開，申請人認(rèn)為采購人、財(cái)政部門或者其他相關(guān)行政機(jī)關(guān)在信息公開中侵犯了其合法權(quán)益（比如依法應(yīng)當(dāng)公開的不公開、答復(fù)程序不合法等），則其有權(quán)申請行政復(fù)議。
二是改變了管轄體制。新行政復(fù)議法第二十四條明確，除垂直領(lǐng)導(dǎo)等特殊情形外，申請人對縣級以上地方各級人民政府工作部門及其派出機(jī)構(gòu)、授權(quán)組織等作出的行政行為不服的，以前是選擇向本級人民政府申請行政復(fù)議或者上一級主管部門申請行政復(fù)議，今后是統(tǒng)一向本級人民政府申請行政復(fù)議。
比如，在政府采購中，當(dāng)事人對財(cái)政部門作出的投訴處理決定、監(jiān)督檢查決定、行政處罰決定或者其他行政行為不服而申請行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)由原來的本級人民政府或者上級財(cái)政部門改為本級人民政府，上級財(cái)政部門不再受理以下級財(cái)政部門為被申請人的行政復(fù)議。涉及采購人的政府特許經(jīng)營協(xié)議、濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭、政府采購信息公開等行為引起行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)也變?yōu)楸炯壢嗣裾?，上級主管部門不再受理以下級采購人為被申請人的行政復(fù)議。
因此，筆者建議，在新行政復(fù)議法實(shí)施后，相關(guān)部門應(yīng)在政府采購相關(guān)的行政行為決定書中告知當(dāng)事人，復(fù)議機(jī)關(guān)已變成本級人民政府。
三是完善了行政復(fù)議的前置范圍。新修訂的行政復(fù)議法第二十三條第一款將申請政府信息公開但行政機(jī)關(guān)不予公開、對當(dāng)場作出的行政處罰決定不服、認(rèn)為行政機(jī)關(guān)未依法履行法定職責(zé)等情形納入了行政復(fù)議的前置范圍。也就是說，當(dāng)事人對這些行政行為不服的，依法應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，再向人民法院提起行政訴訟。如果與政府采購有關(guān)的行政相對人申請了政府采購信息公開，但采購人、財(cái)政部門或者其他相關(guān)行政機(jī)關(guān)不予公開的，行政相對人依法應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議，不得未經(jīng)行政復(fù)議而直接向人民法院提起行政訴訟。
四是方便了公民、法人或其他組織申請和參加行政復(fù)議。新行政復(fù)議法第二十二條第二款規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)通過互聯(lián)網(wǎng)渠道送達(dá)行政行為決定的，應(yīng)當(dāng)同時提供提交行政復(fù)議申請書的互聯(lián)網(wǎng)渠道?！碑?dāng)前，各地都在力推“互聯(lián)網(wǎng)+政府采購”，而通過互聯(lián)網(wǎng)開展采購活動，與政府采購相關(guān)的行政行為決定也可能通過互聯(lián)網(wǎng)送達(dá)。如此一來，在行政行為決定書中，采購人、財(cái)政部門或者其他相關(guān)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人提交行政復(fù)議申請書的互聯(lián)網(wǎng)渠道或者直接在系統(tǒng)中提供提交行政復(fù)議申請書的互聯(lián)網(wǎng)鏈接或入口。
五是優(yōu)化了行政復(fù)議的聽證制度。新行政復(fù)議法第五十條第一款規(guī)定，“審理重大、疑難、復(fù)雜的行政復(fù)議案件，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)組織聽證?！币簿褪钦f，政府采購?fù)对V處理決定、監(jiān)督檢查決定等被申請行政復(fù)議的，可能屬于疑難、復(fù)雜案件；政府特許經(jīng)營協(xié)議因?yàn)樯婕肮怖?，可能屬于重大案件。因此，這些都可能由復(fù)議機(jī)關(guān)依法組織聽證。
六是優(yōu)化了行政復(fù)議的決定體系。新行政復(fù)議法一方面重新調(diào)整了行政復(fù)議決定的順序，將變更決定、撤銷決定和確認(rèn)違法決定予以細(xì)化，另一方面強(qiáng)化了變更決定的運(yùn)用，即增加了變更決定的適用情形。
具體來看，新行政復(fù)議法第六十三條第一款規(guī)定，“行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定變更該行政行為：（一）事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，但是內(nèi)容不適當(dāng)；（二）事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，但是未正確適用依據(jù)；（三）事實(shí)不清、證據(jù)不足，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)查清事實(shí)和證據(jù)?！痹谡少徶?，投訴處理決定因決定不準(zhǔn)確或者未正確適用法律條款的，以前是在復(fù)議機(jī)關(guān)決定撤銷投訴處理決定后，責(zé)令財(cái)政部門在一定期限內(nèi)重新作出處理決定。待新行政復(fù)議法實(shí)施后，則由復(fù)議機(jī)關(guān)直接變更投訴處理決定，而非撤銷原處理決定。
新行政復(fù)議法第六十五條第一款規(guī)定，“行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)不撤銷該行政行為，但是確認(rèn)該行政行為違法：（一）依法應(yīng)予撤銷，但是撤銷會給國家利益、社會公共利益造成重大損害；（二）程序輕微違法，但是對申請人權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響。”在政府采購項(xiàng)目投訴處理過程中，有些財(cái)政部門不注意保障相關(guān)供應(yīng)商的知情權(quán)，未依法向與投訴事項(xiàng)有關(guān)的供應(yīng)商（主要是中標(biāo)、成交供應(yīng)商）發(fā)出投訴答復(fù)通知書及投訴書副本，造成投訴處理程序不合規(guī)。投訴人對投訴處理決定不服并以此作為申請行政復(fù)議理由的，待新行政復(fù)議法實(shí)施后，若復(fù)議機(jī)關(guān)僅發(fā)現(xiàn)財(cái)政部門在此程序中違法的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定財(cái)政部門的投訴處理程序輕微違法，但不實(shí)際影響申請人（投訴人）的權(quán)利，因此不撤銷財(cái)政部門的投訴處理決定。
七是增加了行政復(fù)議意見書。新行政復(fù)議法第七十六條規(guī)定，“行政復(fù)議機(jī)關(guān)在辦理行政復(fù)議案件過程中，發(fā)現(xiàn)被申請人或者其他下級行政機(jī)關(guān)的有關(guān)行政行為違法或者不當(dāng)?shù)?，可以向其制發(fā)行政復(fù)議意見書。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到行政復(fù)議意見書之日起六十日內(nèi)，將糾正相關(guān)違法或者不當(dāng)行政行為的情況報送行政復(fù)議機(jī)關(guān)?！睋Q言之，未來采購人、財(cái)政部門或者其他行政機(jī)關(guān)等被申請人都可能收到復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議意見書，且應(yīng)在規(guī)定時限內(nèi)將相關(guān)糾正情況報送行政復(fù)議機(jī)關(guān)。
八是強(qiáng)化了監(jiān)督手段。新行政復(fù)議法第七十七條第二款規(guī)定，“被申請人不履行或者無正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定書、調(diào)解書、意見書的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行，并可以約談被申請人的有關(guān)負(fù)責(zé)人或者予以通報批評。”筆者認(rèn)為，這一條款強(qiáng)化了行政復(fù)議決定書、調(diào)解書、意見書的剛性約束力。
來源：中國政府采購報
