基本案情
案例一
M市中心體育場塑膠跑道改造貨物類政府采購項目采用公開招標(biāo)方式實施采購，Y公司為中標(biāo)供應(yīng)商。該項目中標(biāo)結(jié)果被A公司提起質(zhì)疑投訴，其中一個投訴事項是“中標(biāo)供應(yīng)商提供的投標(biāo)產(chǎn)品生產(chǎn)廠家不屬于中小企業(yè)，不能給予中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除”。就該事項，財政部門經(jīng)調(diào)查后認(rèn)定投訴部分成立，即“不屬于中小企業(yè)”沒有事實依據(jù)，但中標(biāo)供應(yīng)商未按法定格式提供《中小企業(yè)聲明函》，不應(yīng)享受中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除，決定中標(biāo)結(jié)果無效，責(zé)令重新開展采購活動。
中標(biāo)供應(yīng)商Y公司不服投訴處理決定，提起行政訴訟，請求撤銷財政部門作出的投訴處理決定并重新處理，確認(rèn)其符合投標(biāo)中標(biāo)條件，維持原中標(biāo)結(jié)果。Y公司認(rèn)為，招標(biāo)文件所提供的《中小企業(yè)聲明函》格式為參考格式，在其提供的《中小企業(yè)聲明函》中雖沒有從業(yè)人員、營業(yè)收入內(nèi)容，但所提供的政府部門發(fā)布公示的小微企業(yè)名錄已涵蓋從業(yè)人員、營業(yè)收入等內(nèi)容，財政部門關(guān)于《中小企業(yè)聲明函》格式與招標(biāo)文件規(guī)定格式不同、不享有價格扣除的認(rèn)定，是錯誤的。
歷經(jīng)一審、二審，最終F省高級人民法院作出行政裁定書，支持了二審人民法院作出的判決，駁回Y公司的再審申請。法院裁定認(rèn)為，招標(biāo)文件第四章“資格審查與評標(biāo)”關(guān)于“中小企業(yè)優(yōu)惠政策”明確載明“參加政府采購活動的中小企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》規(guī)定的《中小企業(yè)聲明函》（見第七章投標(biāo)文件格式）。否則不予價格扣除”，并提供與《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條規(guī)定所指附1相同的《中小企業(yè)聲明函》格式。但是，Y公司提供的《中小企業(yè)聲明函》格式與涉案招標(biāo)文件要求的格式不同，缺失從業(yè)人員、營業(yè)收入等內(nèi)容，按照招標(biāo)文件規(guī)定，其不能享受中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除。
案例二
B技師學(xué)院機(jī)場設(shè)備運(yùn)維專業(yè)群采購項目，以公開招標(biāo)方式采購機(jī)場行李實訓(xùn)中心建設(shè)相關(guān)產(chǎn)品，項目專門面向中小企業(yè)采購，中標(biāo)供應(yīng)商為W公司。在中標(biāo)結(jié)果公告后，代理機(jī)構(gòu)收到投標(biāo)人T公司的質(zhì)疑，其中一個質(zhì)疑事項為W公司為S機(jī)場集團(tuán)的分支機(jī)構(gòu)（控股60%），屬于控股股東為大型企業(yè)的情形，W公司在投標(biāo)文件中虛假聲明自己為中型企業(yè)，是提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交行為。
采購代理機(jī)構(gòu)書面回復(fù)，虛假材料問題應(yīng)由本級財政部門認(rèn)定。T公司提供的現(xiàn)有材料不足以證明W公司存在《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第（一）項規(guī)定的“提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的”情形。T公司收到質(zhì)疑答復(fù)后隨即向市財政局提交書面投訴書。
市財政局調(diào)查發(fā)現(xiàn)，W公司投標(biāo)文件提供的《中小企業(yè)聲明函》載明：“本公司提供的貨物全部由符合政策要求的中小企業(yè)制造。機(jī)場設(shè)備運(yùn)維專業(yè)群采購項目的全部采購貨物，屬于工業(yè)行業(yè)；制造商為W公司，屬于中型企業(yè)；不屬于大企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負(fù)責(zé)人為同一人的情形。本企業(yè)對上述聲明內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)。如有虛假，將依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任?！倍鴵?jù)市經(jīng)信局向財政局回復(fù)的《關(guān)于協(xié)助認(rèn)定中小企業(yè)的函》載明：“按照工業(yè)和信息化部等四部委聯(lián)合印發(fā)的《中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》有關(guān)規(guī)定，經(jīng)核實，S機(jī)場集團(tuán)不符合中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)規(guī)定，不屬于中小微企業(yè)。W公司與S機(jī)場集團(tuán)存在直接控股關(guān)系，按照相關(guān)規(guī)定，W公司在政府采購活動中不應(yīng)視為中小企業(yè)?！?/p>
市財政局作出投訴決定書，認(rèn)定W公司《中小企業(yè)聲明函》系虛假材料，投訴事項成立。并依法將W公司列入不良行為記錄名單，責(zé)令其在3年內(nèi)禁止參加政府采購活動，處以中標(biāo)金額5‰的罰款。
問題分析
通過以上兩個案例，筆者結(jié)合實踐中常見問題，淺述《中小企業(yè)聲明函》在政府采購活動中的重要意義。（注：為方便描述，本文將中型企業(yè)、小型企業(yè)、微型企業(yè)簡稱為中小企業(yè)）
問題一：能否用第三方證明材料替代《中小企業(yè)聲明函》
其一，《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條明確規(guī)定，“中小企業(yè)參加政府采購活動，應(yīng)當(dāng)出具本辦法規(guī)定的《中小企業(yè)聲明函》（附1），否則不得享受相關(guān)中小企業(yè)扶持政策。任何單位和個人不得要求供應(yīng)商提供《中小企業(yè)聲明函》之外的中小企業(yè)身份證明文件。”筆者認(rèn)為，該條款包含的兩層意思：一是不能再要求供應(yīng)商提供其他中小企業(yè)證明文件；二是中小企業(yè)在采購活動中沒有出具格式要求的《中小企業(yè)聲明函》也不得享受扶持政策。
其二，實踐中最為常見且屬官方的“第三方小微企業(yè)證明材料”，為通過國家市場監(jiān)督管理總局官網(wǎng)“全國個體私營經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)網(wǎng)（小微企業(yè)名錄）”欄目所查詢。據(jù)該欄目“小微企業(yè)庫說明”表述，“按照國家統(tǒng)計局制定的《統(tǒng)計上大中小微型企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)》和中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會、國家統(tǒng)計局聯(lián)合制定的《金融業(yè)企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》進(jìn)行判定：將企業(yè)在上一年度年報信息中的營業(yè)收入、從業(yè)人員和資產(chǎn)總額等三項指標(biāo)與《統(tǒng)計上大中小微型企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)》和《金融業(yè)企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行比對，需滿足小微判定標(biāo)準(zhǔn)即可納入小微企業(yè)庫?！闭绨咐划?dāng)事人所申述，在小微企業(yè)名錄入庫時，確實有對比營業(yè)收入、從業(yè)人員和資產(chǎn)總額等內(nèi)容，與《中小企業(yè)聲明函》基礎(chǔ)內(nèi)容一致。但是，《中小企業(yè)聲明函》還需要與采購文件明確的“所屬行業(yè)”配套使用，即供應(yīng)商須結(jié)合采購文件明確的行業(yè)（可能與小微企業(yè)名錄入庫的行業(yè)不一致）與數(shù)據(jù)，自行劃分在該行業(yè)的企業(yè)類型。另外，《中小企業(yè)聲明函》還須供應(yīng)商承諾“不屬于大企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負(fù)責(zé)人為同一人的情形”。
綜上所述，筆者認(rèn)為，在政府采購活動中，供應(yīng)商并不能用第三方證明材料替代《中小企業(yè)聲明函》，享受中小企業(yè)扶持政策。
問題二：《中小企業(yè)聲明函》哪些內(nèi)容的“錯誤填寫”可判定為“虛假應(yīng)標(biāo)”
關(guān)于在政府采購活動中“提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交”違法行為，比較一致的判定標(biāo)準(zhǔn)是“客觀上有提供虛假材料的行為，即有篡改、偽造或變造材料或事實的行為；主觀上提供該虛假材料是為了謀取中標(biāo)、成交”。
因此，《中小企業(yè)聲明函》的填報，也存在供應(yīng)商偽造事實謀取中標(biāo)成交的可能，即“不是中小企業(yè)卻聲明為中小企業(yè)，從而通過資格審查或者獲得價格扣除”。財政部指導(dǎo)性案例35號《Y單位主副食品采購項目投訴案》處理理由明確闡述，“C公司《中小企業(yè)聲明函》中聲明其屬于小型企業(yè)，據(jù)G工業(yè)和信息化委員會的復(fù)函，C公司屬于中型企業(yè)，C公司行為構(gòu)成《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第（一）項規(guī)定的‘提供虛假材料謀取中標(biāo)’的情形?！?/p>
實踐中，供應(yīng)商除了不能背離事實聲明企業(yè)類型，還應(yīng)當(dāng)特別注意《中小企業(yè)聲明函》其他內(nèi)容的“錯誤填寫”，同樣可能導(dǎo)致虛假應(yīng)標(biāo)的不良后果。比如采購進(jìn)口產(chǎn)品（貨物），將國外生產(chǎn)廠家聲明為中小企業(yè)；比如聲明“不屬于大企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負(fù)責(zé)人為同一人的情形”，但事實證明存在該情形。
除上述情況外，某些貨物類采購項目投標(biāo)供應(yīng)商（代理商或經(jīng)銷商）在《中小企業(yè)聲明函》中，將（產(chǎn)品）制造商企業(yè)名稱填寫成本企業(yè)，相關(guān)數(shù)據(jù)也按本企業(yè)填寫，并聲明為中小企業(yè)。雖然評審時專家通常將其認(rèn)定為不符合要求不享受優(yōu)惠政策，但其本質(zhì)也是提供虛假材料謀取中標(biāo)行為。
問題三：《中小企業(yè)聲明函》哪些內(nèi)容的“錯誤填寫”可導(dǎo)致聲明函無效
一是實踐中常見供應(yīng)商將聲明函單位名稱（采購人）或項目名稱填寫錯誤。這種錯誤是很明顯的筆誤，有觀點特別是部分評審專家認(rèn)為，供應(yīng)商連投標(biāo)項目都搞不清楚，《中小企業(yè)聲明函》針對的也并非本項目，自然無效。但筆者認(rèn)為，單位名稱或項目名稱的錯誤，并不影響供應(yīng)商真實意思即聲明自身為中小企業(yè)的表達(dá)，不影響《中小企業(yè)聲明函》本身的意義，應(yīng)視為有效，如果嚴(yán)謹(jǐn)些，可以按“明顯文字錯誤內(nèi)容”要求供應(yīng)商進(jìn)行澄清。
二是“營業(yè)收入、資產(chǎn)總額”數(shù)據(jù)填寫錯誤。比如供應(yīng)商真實資產(chǎn)總額100萬元，但工作人員未注意空格后單位是“萬元”，將內(nèi)容填寫成1000000萬元，這個數(shù)據(jù)顯然并不能匹配后面劃分的“微型企業(yè)”。有觀點認(rèn)為，評審人員應(yīng)當(dāng)按照供應(yīng)商提供的文件進(jìn)行評價，1000000萬元營業(yè)收入不屬于微型企業(yè)，故《中小企業(yè)聲明函》無效，供應(yīng)商不能獲得政策扶持。但筆者認(rèn)為，該錯誤也屬于明顯的文字錯誤內(nèi)容，不能判定聲明無效或者是虛假材料。
當(dāng)然，實踐中肯定會存在供應(yīng)商填寫虛假數(shù)據(jù)情形，其目的是將自己劃分為中小企業(yè)享受政策。但這些數(shù)據(jù)是否真實，的確不在專家、采購人或代理機(jī)構(gòu)的判斷范圍，出現(xiàn)投訴或爭議，也是由中小企業(yè)主管部門負(fù)責(zé)認(rèn)定。因此，在專家（或采購人）不能全面、準(zhǔn)確掌握供應(yīng)商真實數(shù)據(jù)以及企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)數(shù)據(jù)的情形下，營業(yè)收入、資產(chǎn)總額、從業(yè)人員不應(yīng)成為評審過程判定《中小企業(yè)聲明函》是否有效的重點。
三是“標(biāo)的名稱”也有供應(yīng)商遺漏填寫或錯誤填寫的情況，針對單一的貨物或者工程、服務(wù)采購項目，其實并不影響供應(yīng)商真實意思表示，即供應(yīng)商在采購文件明確的所屬行業(yè)中，屬于中小企業(yè)。非單一（多個產(chǎn)品組成）貨物采購項目則不一樣，如果遺漏填寫或者錯誤填寫，視同于沒有對所有產(chǎn)品進(jìn)行承諾，從而不能享受扶持政策。值得注意的是，此類情形并不適宜判定為文字錯誤進(jìn)行澄清。
四是“采購文件中明確的所屬行業(yè)”跟項目中小企業(yè)類型劃分結(jié)果相對應(yīng)，若出現(xiàn)跟采購文件明確的行業(yè)不一致（錯填），或者并未響應(yīng)采購文件所明確的行業(yè)（漏填），得出的中小企業(yè)劃分結(jié)論都是不準(zhǔn)確的。因此，在采購文件中明確的所屬行業(yè)填寫遺漏或錯誤填寫將直接導(dǎo)致聲明無效，不能享受優(yōu)惠政策。
另外還要關(guān)注的是，《中小企業(yè)聲明函》是規(guī)章所規(guī)定的格式，并不是參考格式，除了字體、標(biāo)點符號、文字（表達(dá)）順序等非實質(zhì)性問題可以有差異外，任何對該聲明函文字內(nèi)容的調(diào)整，都可能影響聲明的真實表達(dá)，從而導(dǎo)致聲明無效。
（作者：李瑩 作者單位：貴州衛(wèi)虹招標(biāo)有限公司)
來源：中國政府采購報
